Юридический институт «М ЛОГОС» приветствует Вас на вебинаре по теме: «Практика составления договоров купли-продажи акций и долей участия в уставном капитале российских компаний» (16 октября 2013 г. с 10. 00 до 11. 30) Более подробно данная тематика разбирается: o на семинаре: «Техника составления договоров купли-продажи акций или долей участия в уставном капитале (семинар-практикум)» 28 октября 2013, Москва Подробную информацию см. : http: //www. m logos. ru
Особенности составления договора купли-продажи акций/ долей участия в уставном капитале Евгений Глухов, октябрь 2013 Freshfields Bruckhaus Deringer LLP
Основные этапы продажи • Подписание соглашения о конфиденциальности; • подписание меморандума о взаимопонимании (письма о намерениях); • проведение комплексной проверки; • подписание обязывающих документов по сделке (договор купли продажи, соглашение акционеров и т. п. ) 2
Соглашение о конфиденциальности 1) Основные положения, исключения из конфиденциальности 2) Срок действия 3) Подсудность 4) Применимое право 3
Меморандум о взаимопонимании 1) Часто имеет своим элементом соглашение о конфиденциальности 2) Насколько подробным должен быть документ? 3) Структура документа 4) Обязательная сила, возможность принудительного исполнения 5) Эксклюзивность 6) Применимое право и орган для разрешения споров 4
Выбор применимого права при заключении договоров куплипродажи акций/долей участия российских компаний (начало) При продаже акций (долей участия в уставном капитале) российских компаний договоры купли продажи, как правило, подчиняются российскому или английскому праву 5
Выбор применимого права при заключении договоров купли-продажи акций/долей участия российских компаний (продолжение) Чаще всего подчиненные российскому праву договоры купли продажи акций (долей участия в уставном капитале) используется при: продаже относительно небольших по стоимости пакетов акций/долей участия в уставном капитале; и внутригрупповых передачах акций (долей участия) российских компаний. Лишь в исключительных случаях, сложные сделки в отношении дорогостоящих активов (акций/долей участия в уставном капитале) подчиняются российскому праву. 6
Выбор применимого права при заключении договоров купли-продажи акций/долей участия российских компаний (продолжение) Основные причины использования иностранного (прежде всего, английского права) при продаже акций/долей участия в уставном капитале российских компаний: 1) нет достоверной судебной практики, подтверждающей, что содержащиеся в подчиненном российскому праву договоре купли продажи гарантии (warranties) и обязательства о возмещении убытков (indemnity) в отношении акций/долей участия не противоречат российскому праву и могут быть исполнены в принудительном порядке; 2) содержащиеся в подчиненном российскому праву договоре купли продажи акций/долей участия отлагательные (отменительные) условия не могут зависеть от воли сторон договора; 3) нет достоверной судебной практики, подтверждающей, что классические опционы (пут/колл), содержащиеся в подчиненном российскому праву договоре, могут быть принудительно исполнены; 4) нет ясности о возможности принудительного исполнения соглашения акционеров, которое может быть элементом договора купли продажи акций (долей участия в уставном капитале); и 5) использование российского права при продаже акций/долей участия может быть «неудобным» для иностранного инвестора. 7
Выбор применимого права при заключении договоров купли-продажи акций/долей участия российских компаний (продолжение) Перечисленные выше вопросы в основном решаются при подчинении договора купли продажи акций иностранному праву (английскому, немецкому, праву Нидерландов и т. д. ). Вместе с тем, в ряде случаев выбор иностранного права может быть проблематичен: (1) отсутствует иностранный элемент (в сделке не участвует иностранная компания); (2) подчинение договора купли продажи акций иностранному праву нежелательно по политическим причинам (например, в случае российских государственных компаний); (3) подчинение договора купли продажи иностранному праву, скорее всего, потребует привлечения стороннего юридического консультанта (дополнительные расходы на сделку). 8
Структура продажи (начало) Сделки купли продажи в отношении активов российских компаний, как правило, структурируются следующими способами: 1)продажа акций (долей участия в уставном капитале) российской компании; 2)продажа акций иностранной холдинговой компании (которая является акционером российской компании цели); и 3)продажа отдельных активов (движимого и недвижимого имущества). 9
Структура продажи (продолжение) Продажа акций (долей участия в уставном капитале) российской компании – наиболее часто используемая структура. В некоторых случаях при продаже миноритарных пакетов акций (долей участия) структура может быть неудобной с точки зрения получения согласования со стороны ФАС России. 10
Структура продажи (продолжение) Продажа акций иностранной холдинговой компании (которая является акционером российской компании цели) на практике встречается реже, чем прямая продажа акций/долей участия российской компании. Как правило, это обусловлено: 1) наличием другого бизнеса/активов у холдинговой компании, которые не входят в периметр сделки; и 2) нежеланием покупателя принимать на себя дополнительные риски из возможно имевшей место хозяйственной деятельности холдинговой компании, а также нежеланием покупателя проводить комплексную проверку в отношении холдинговой компании. В некоторых случаях, приобретение акций иностранной холдинговой компании может быть целесообразным приобретении миноритарных пакетов акций/долей участия (с точки зрения получения согласования сделки ФАС России). 11
Структура продажи (продолжение) Продажа отдельных активов (движимого и недвижимого имущества) – встречается достаточно редко, причины: 1) выручку от продажи получает компания (не ее акционер/участник). Дальнейшее распределение выручки (выплата дивидендов) может быть связано с дополнительным налогообложением; 2) продажа имущества будет облагаться НДС; 3) правила ГК РФ о купле продаже предприятия; и 4) данная структура не всегда обеспечивает передачу бизнеса «в комплексе» (хозяйственные связи, договоры и т. п. ). 12
Особенности структурирования сделки, подчиненной иностранному праву, в отношении долей участия в российском обществе с ограниченн ответственностью (начало) Схема 1 Вследствие необходимости нотариального заверения сделки, договор состоит из двух основных частей: • договора подчиненного иностранному (например, английскому) праву, который содержит все основные элементы, характерные для такого рода сделок (гарантии (warranties), обязательства по возмещению убытков (indemnities), положения о корректировке покупной цены и т. п. ) – не подлежит нотариальному заверению; и • договора купли продажи, подчиненного российскому праву (короткий договор, содержащий базовые положения) – подлежит нотариальному заверению при завершении сделки. При использовании данной схемы стороны могут столкнуться со сложностями в случае принудительного исполнения отдельных положений договора. 13
Особенности структурирования сделки, подчиненной иностранному праву, в отношении долей участия в российском обществе с ограниченн ответственностью (продолжение) Схема 2 • Короткий договор, подчиненный российскому праву; • Отдельное соглашение, содержащее гарантии и обязательства о возмещении убытков, подчиненное иностранному (английскому) праву 14
Положения договора купли-продажи Уплата покупной цены: 1) Аванс, обеспечение возврата аванса при незавершении сделки (поручительство, банковская гарантия и т. п. ) 2) Удержание части покупной цены, обеспечение уплаты удержанной части покупной цены 3) Эскроу 4) Корректировка покупной цены, использование формул 15
Гарантии и обязательства о возмещении убытков 1) Отличия гарантий и обязательств о возмещении убытков 2) Когда следует настаивать на гарантиях, а когда на обязательствах о возмещении убытков, позиции продавца и покупателя 3) Использование результатов юридической проверки при подготовке положений договора о гарантиях и обязательствах о возмещении убытков 4) Роль письма о раскрытии информации. Обязательность письма о раскрытии информации 16
Ограничение ответственности продавца в рамках договора купли-продажи 1) Максимальный размер предъявляемых продавцу требований 2) Сумма индивидуального требования и сумма группы требований 3) Обязательство покупателя по снижению убытков продавца 4) Совместное ведение судебных разбирательств 5) Разделение ответственности продавца и покупателя 6) Срок привлечения к ответственности 17
Завершение сделки 1) Отлагательные условия 2) Механизм завершения сделки. Насколько он должен быть подробным? 3) Что происходит, если сделка не завершается в установленные сроки? Какие положения следует предусмотреть в договоре купли продажи на этот случай? 18
Обеспечение исполнения обязательств продавца и покупателя в рамках договора купли-продажи 1) Банковская гарантия 2) Поручительство 3) Поручительство/гарантия материнской компании 4) Залог активов 5) Эскроу 6) Независимая гарантия 19
Обязательство о неконкуренции 1) Следует ли выделять такие обязательства в отдельный документ? 2) Возможность принудительного исполнения в РФ 3) Как обычно структурируются такие обязательства? 20
Орган разрешения споров 1) Государственный суд или арбитраж 2) Вопросы, на которые следует обратить внимание 21
Вопросы? MOS 762546 Настоящий материал подготовлен исключительно в информационных целях и не предназначен для целей юридического консультирования. © Freshfields Bruckhaus Deringer LLP 2013 22
Скачать презентацию Юридический институт М ЛОГОС приветствует Вас на вебинаре
догов куп-прод долей в ООО.ppt