Учебные вопросы: 1. 2. 3. 4. Основания применения иностранного права Порядок установления содержания иностранного права Интерлокальные, интерперсональные и интертемпоральные коллизии Ограничения в применении иностранного права
Вопрос 1. Основания применения иностранного права Основанием для применения иностранного права является двусторонняя коллизионная норма. В соответствии со ст. 1186 ГК РФ основаниями применения иностранного права в РФ являются: 1. международные договоры РФ, т. е. договоры, трансформированные в правовую систему РФ
К числу международных договоров относятся как общие договоры о правовой помощи, включающие нормы по гражданским, семейным и процессуальным отношениям, так и специальные конвенции по узким вопросам: о международной торговле (конвенция ООН 1980 г. ), об интеллектуальной собственности (Бернская конвенция 1886 г. ) и т. п. 2. законы РФ. Характеризовали в источниках. 3. обычаи, признаваемые в России. Речь идет не только о международных обычаях. Понимается, как правило, сформулированное в каком-либо документе.
Например, ИНКОТЕРМС 2000. 4. Можно добавить ст. 1210 ГК РФ основание – соглашение сторон, когда стороны выбрали на основании соглашения в качестве применимого права. Обязанность российских судов руководствоваться нормами иностранного права предусмотрена и процессуальным законодательством см. ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ.
Вопрос 2. Порядок установления содержания иностранного права Разрешая дела, осложненные иностранным элементом, суды применяют нормы иностранного права. При этом в отношении судьи действует презумпция, что он знает отечественное право, тогда как знание иностранного права не является его обязанностью. Поэтому, если к иностранному праву отсылает отечественная кол. норма, требуется принять меры к его установлению, т. е. определить содержание его предписаний. Решение этой проблемы предполагает ответы на следующие вопросы:
Кто должен установить содержание иностранного права? Два подхода (конт. Европа и Ю. Америка) рассматривают иностранное право как правовую категорию (Великобритания, США) считают, что иностранное право является вопросом факта Поскольку в соответствии с общим принципом судопроизводства вопросы права устанавливаются судом, а вопросы факта доказываются сторонами, установление иностранного права в континентальной Европе является обязанностью судьи, а в странах общего права иностранное право доказывается сторонами. В РФ ст. 1191 ГК РФ обязанность возлагается на суд, однако есть исключения «по требованиям связанными с предпринимательской деятельностью бремя доказывания может быть возложено судом на стороны» .
2. Как установить содержание иностранного права? Ст. 1191 ГК РФ предусматривает: содержание иностранного права устанавливается в соответствии с правом соответствующего государства, его толкованием, практикой применения и доктриной, существующими в соответствующем иностранном государстве. Т. о. , главная задача суда заключается в том, чтобы применить иностранное право так, как оно применяется у себя на родине. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в Министерство юстиции РФ, к иным компетент ным органам или учреждениям в РФ и за границей либо привлечь экспертов. Кто является адресатом таких запросов судов? Министерство юстиции РФ; «иные компетентные органы в РФ и за границей» (консульские учреждения РФ за границей и консульские учреждения иностранных государств в РФ. );
«иные организации» (торгово промышленные палаты); «эксперт» (в соответствии со ст. 74 ГПК РФ эксперт — лицо, обладающее специальными познаниями в области науки, искусства, техники или ремесла). Сроки установления содержания иностранного права: ст. 1191 ГК РФ содержит указание на «разумный срок» , под которым следует понимать срок, в течение которого сохраняется потребность в защите охраняемых законом интересов. 3. Какие юридические последствия возникнут, если иностранное право не будет установлено?
При не установлении содержания иностранного права должно быть применено право отечественное (ч. 3 ст. 1191 ГК РФ). При этом возникает вопрос: безуспешное обращение в Министерство юстиции РФ делает возможным применение норм отечественного права на основании ч. 3 ст. 1191 ГК РФ, либо после обращения в Министерство юстиции следует направить запросы в соответствующие органы и учреждения, привлечь экспертов и только после осуществления всего комплекса мер применять ч. 3 ст. 1191 ГК РФ? Буквальное толкование ст. 1191 ГК РФ в данном случае дает абсурдный ответ о необходимости осуществления всего комплекса мер. Однако все возможности поиска иностранного права исчерпать объективно невозможно. Каждый запрос сопровождают определенные затраты времени и средств. Поэтому очевидно, что для приме нения ч. 3 ст. 1191 ГК РФ достаточно использовать только одну из возможностей, предоставляемых ч. 2 ст. 1191 ГК РФ.
Вопрос 3. Интерлокальные, интерперсональные и интертемпоральные коллизии Интерлокальные коллизии – это коллизии, обусловленные наличием в одном государстве нескольких правовых систем, каждая из которых может регулировать частноправовые отношения международного характера. Пример: т. е. при выборе применимого права США следует дополнительно решить вопрос право какого штата США следует применить (вопрос решается на основе федерального законодательства США). Инерперсональные коллизии – коллизии, обусловленные наличием в государстве нескольких правовых систем, предназначенных для регулирования частноправовых отношений между различными группами лиц.
Пример: факторами, лежащими в основе объединения определенного круга лиц, могут служить различные категории: вероисповедание (право для мусульман, право для иудеев в странах Востока), степень цивилизации (право метрополии, право колоний) и т. д. В ст. 1888 ГК РФ не приводится различие между интерлокальными и интерперсональными коллизиями. Исходя из этого, можно предположить, что интерперсональные коллизии будут решаться так же, как и интерлокальные (по аналогии). Интертемпоральные коллизии – коллизии, обусловленные наличием разновременно принятых правовых актов, предназначенных для регулирования одинаковых частноправовых отношений (действие закона во времени). Пример: отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву, в котором существует два закона старый, действовавший в момент возникновения правоотношения, и новый, действующий в момент рассмотрения дела.
Вопрос 4. Ограничения в применении иностранного права Существует ряд ограничений в применении иностранного права: - императивные нормы - взаимность -оговорка о публичном порядке 1. Наличие императивных норм национального законодательства (ст. 1192 ГК РФ). Закон выделяет две группы императивных норм: - являющимися таковыми «вследствие указания в самих императивных нормах» Пример: требование об обязательной письменной форме ВЭС (п. 3. ст. 162 ГК РФ). - относимые к таковым «ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота» . Пример: определяет суд в конкретном случае.
В европейской доктрине принято различать три вида императивных норм: императивные нормы внутреннего гражданского права применяются, когда они входят в состав применимого права ст. 422 ГК РФ императивные нормы международного частного права (сверхимперативные нормы), подлежат применению независимо от применимого права. Примеры: п. 3. ст. 162, ст. 208 ГК РФ, п. 2 ст. 414 КТМ РФ. международные императивные нормы – некие общие для международного сообщества императивные правила, содержащиеся в законодательстве значительного числа государств, а также императивные нормы международных соглашений. Примеры: запрет рабства, проституции, карточных долгов и др.
2. В некоторых случаях применение иностранного права обуславливается взаимностью. В литературе различают материальную взаимность, которая состоит в предоставлении иностранным лицам тех прав, которые предоставляются отечественным лицам в соответствующем иностранном государстве. Формальная взаимность – заключается в предоставлении иностранным гражданам тех же прав, которые предоставляются отечественным гражданам. Взаимность в коллизионном праве означает ситуацию, когда применение российским судом иностранного права ставится в зависимость от применения судом соответствующего иностранного государства российского права (ст. 1192 ГК РФ)
3. Оговорка о публичном порядке – это установленное законодательством РФ ограничение в применении иностранного права, когда его применение несовместимо с основами российского правопорядка (публичного порядка страны). (ст. 1194 ГК РФ) Существует две концепции оговорки о публичном порядке: - Негативная оговорка – означает невозможность применения иностранного права, если такое применение наносит урон или представляет существенную опасность интересам данного государства (Англия, США, Италия, Греция, Россия). - Позитивная оговорка означает невозможность применения иностранного права в связи с наличием в определенной правовой системе императивных материальных норм, не допускающих вмешательства иностранного права в регламентацию правоотношений, уже регулируемых данными материальными нормами (Франция).
Скачать презентацию Учебные вопросы 1 2 3 4 Основания применения
тема 4 применение ин.пр.ppt