ТРУДОВОЙ ДОГОВОР И ЕГО ЗАКЛЮЧЕНИЕ 1 Понятие

ТРУДОВОЙ ДОГОВОР И ЕГО ЗАКЛЮЧЕНИЕ

1. Понятие и функции трудового договора. 2. Отличие трудового договора от гражданско-правовых договоров, связанных с применением труда. 3. Содержание трудового договора. Понятие трудовой функции и места работы по трудовому договору. 4. Предварительное испытание правовое значение. и 5. Классификация трудовых договоров. его

6. Форма трудового договора. 7. Общий порядок заключения трудового договора. Документы, предъявляемые гражданами при заключении трудового договора. Трудовая книжка. Первичные документы о труде. 8. Гарантии, ограничения и запреты приеме на работу. 9. Недействительность трудового договора. Недействительность отдельных условий трудового договора.

1. Понятие и функции трудового договора Большинство граждан реализуют конституционное право на труд (ст. 41 Конституции) путем заключения трудового договора (далее – ТД). Фундаментом договора о труде являются три основных типа договора, пришедших в несколько измененном виде из римского права: – личный наём, – подряд, – поручение.

• В научный оборот термин «трудовой договор» в современном его понимании ввел российский цивилист Василий Борисович Эльяшевич в 1907 г. • Комплексное исследование договоров о труде в рамках гражданского права впервые осуществил немецкий ученый Филипп Лотмар в 1902, 1908 гг. В России пионером в области теории трудового договора был Л. С. Таль (1913, 1918 гг. ).

Институт трудового договора • Это система юридических норм, регулирующих возникновение, изменение и прекращение трудовых отношений. • Указанный институт является центральным в трудовом праве. 6

Историческое развитие института трудового договора Акт Сущность КЗо. Т 1918 г. В качестве основания возникновения, изменения и прекращения ТПО-я выступали административные акты, связанные с трудовой повинностью, и предоставление труда через отделы распределения рабочей силы. В период военного коммунизма (19181920 гг. ) ТД как институт трудового права не существовал.

КЗо. Т 1922 г. Трудовая повинность сохранена в исключительных случаях. ТД – основание возникновения ТПО. Дано его легальное определение как «соглашение двух и более лиц, по которому одна сторона (нанимающийся) предоставляет свою рабочую силу другой стороне (нанимателю) за вознаграждение» (ч. 1 ст. 27). Допускалось включение условий, определяемых соглашением сторон (ст. 6). Но, начиная с 30 -х гг. , регулирование трудовых отношений стало централизованным и часто не зависело от воли работника (трудовые мобилизации, гос. распределение выпускников, организационные наборы и др. ) До начала 50 -х гг. ТД рассматривался как основание возникновения ТПО, содержание которых всецело определялось централизованно.

Ко. Т БССР 1929 г. Были внесены некоторые изменения в КЗо. Т 1922 г. и дано новое название. (Официальный текст документа изложен на 4 языках). Чрезвычайное Шести- и семидневные рабочие законодательс недели, нет увольнений и тво 1940 -1956 переводов. «Трудовой фронт» . гг. Уголовная ответственность за уход с работы, опоздания.

Основы законодательства Союза ССР и союзных республик о труде 1970 г. и КЗо. Т БССР 1972 г. ТД - основание возникновения ТПО. Другие юридические факты возникновения ТПО, входящие в сложны фактический состав наряду с трудовым договором, устанавливались иными нормативными актами о труде (избрание по конкурсу, назначение на должность и др. ).

Реформирован Расширение свободы сторон при ие ТЗ 1988 -90 гг. формировании условий трудового договора. Новый ТК от Обязательным юридическим фактом 26. 07. 1999 является трудовой договор. ТПО могут возникать из ТД, из сложного юридического состава, при фактическом допуске к работе. Данный перечень является закрытым. Декрет № 29 от Контрактная система трудового найма 26. 07. 1999

Наука ТП рассматривает ТД в трех аспектах: 1. договор-соглашение (выступает как юридический факт-действие, т. е. волеизъявление работника и нанимателя, являющееся основанием возникновения трудового правоотношения; (ст. 1, 4, 24 ТК); 2. договор-обязательство (ст. 17, 22, 23, 25, 30, 35 ТК); 3. договор-документ (ст. 18, 19 ТК Б).

Легальное определение трудового договора (ст. 1 ТК) это соглашение между работником и нанимателем (нанимателями), в соответствии с которым работник обязуется выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату. •

Признаки трудового договора 1. предметом трудового договора является обязательство работника выполнять работу по конкретной трудовой функции в обмен на заработную плату; 2. подчинение работника хозяйской власти нанимателя (включая нормативную, дисциплинарную и директивную); 3. выплата нанимателем заработной платы, обеспечение им соответствующих условий труда, гарантий и льгот. 14

Функции трудового договора Проявление трудового договора Его функция договор-соглашение Средство реализации права на труд, основание возникновения рудового т правоотношения и предпосылка возникновения отношений, тесно связанных с трудовыми. 15

трудовой договор - обязательство трудовой договор - документ Опосредует длящееся договорное обязательство, связывающее работника и нанимателя взаимными правами и обязанностями, обусловленными приеме на работу или позднее. Фиксирует достигнутые между ними взаимные обязательства, а также определенные сведения и реквизиты.

2. Отличие трудового договора от гражданско-правовых договоров, связанных с применением труда • Основные признаки трудового договора, позволяющие отграничивать его от гражданско-правовых договоров, связанных с трудовой деятельностью, представлены в нижеследующей таблице.

Общий вид таблицы 18

№ Критерии отграничения 1 Предмет договора Трудовой договор Гр. -пр. договоры, связанные с трудом Осуществление и обеспечение трудовой функции. Установление гражданских прав и обязанностей для получения конкретного результата работы.

2 Организация Наниматель труда обеспечивает условия труда, предусмотренные законодательство м о труде, коллективным и трудовым договорами. Работник имеет право на охрану труда. Исключения - в Указе Президента Республики Беларусь от 06. 07. 2005 № 314 "О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданскоправовым и трудовым договорам» .

3 Характер Личный труд выполнения работника. работы Самостоятельный труд или привлеченный по гр. -пр. договорам. 4 Оплата труда Осуществляется по окончании выполнения, если иное не предусмотрено договором. Оплата труда носит алиментарный характер и производиться по заранее установленным расценкам.

5 Обеспечение материалами, средствами производства Наниматель Работа предоставляет выполняется работнику рабочее из материалов место, подрядчика, обеспечивает его силами и сырьем, средствами, материалами, если иное не инструментами и предусмотрено пр. договором. 6 Отношения сторон договора Подчинение работника нанимателю. Юридическое равенство сторон договора.

3. Содержание трудового договора. Понятие трудовой функции и места работы • Содержание ТД составляет совокупность его условий, которые определяются соглашением сторон на основании и в пределах, установленных трудовым законодательством, коллективными договорами, соглашениями. • Условиями договора являются обязательства, о которых договорились стороны. 23

Иногда в теории ТП различают • нормативные словия, у о которых стороны не договариваются и которые предусмотрены ТЗ и ЛНПА, • договорные условия. 24

• Нормативные условия создают права и обязанности сторон не из ТД, а из норм трудового права. • Нормативные условия относятся к содержанию ТД как документа (п. 4 ч. 2 ст. 19 ТК) и создают форму трудового правоотношения.

Договорные условия Обязательные (необходимые) Должны быть в любом трудовом договоре. Без согласования сторонами этих условий трудовой договор не может считаться заключенным. Факультативные Устанавливаются по воле сторон с соблюдением принципа in favorem и принципа соблюдения прав других участников коллективного труда. После включения в договор приобретают характер обязательных условий. 26

В ст. 19 ТК определено содержание трудового договора как документа. Условия трудового договора Обязательные Дополнительные 1. место работы с 1. Предварительное указанием структурного испытание. подразделения, в 2. Обязанность которое работник отработать после принимается на работу; обучения не менее 2. трудовая функция; установленного ТД срока, если обучение 3. срок трудового производилось за счет договора (для срочных средств нанимателя. трудовых договоров);

4. режим труда и отдыха 3. (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных у 4. нанимателя); 5. условия оплаты труда (размер тарифной ставки (оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты ). Обязательство о неразглашении коммерческой или служебной тайны. Иные условия, не ухудшающие правовое оложение п работника (например, т. наз. «социальный пакет» ).

«Социальный пакет» включает: • заключение контрактов на максимальный срок, • дополнительные поощрительные отпуска, • обучение работников в учреждениях образования и медицинское обслуживание за средства нанимателя, • выплаты на удешевление питания, • предоставление общежития и льготных жилищных кредитов, • помощь в подготовке детей к школе.

Сведения трудового договора • данные о работнике и нанимателе; • основные права и обязанности работника и нанимателя, предусмотренные законодательством, социально-партнерскими соглашениями, ЛНПА. • Не включение обязательных сведений в текст ТД, хотя и нарушает нормы объективного права, не препятствует возникновению трудового правоотношения. 30

Место работы • Условие о месте работы обеспечивает пространственную локализацию места применения наемного труда. • С силу традиционного представления понятие «место работы» часто отождествляют с понятием нанимателя, расположенного в определенной местности. 31

• Под местом работы понимается конкретный наниматель, имеющий соответствующее наименование и расположенный в данном населенном пункте, а также его обособленные структурные подразделения, которые могут находиться в других населенных пунктах.

• Эти понятия необходимо разделять: • наниматель – сторона ТД, • место работы – договорное, обязательное (необходимое) его условие. • Например, отождествлять понятие места работы и нанимателя - физического лица невозможно (Е. Б. Хохлов).

Условие о месте работы определяется двумя критериями: 1. работа в конкретной организации с указанием структурного подразделения; 2. местность, в которой расположена организация. 34

Рабочее место • От места работы следует отличать рабочее место, т. е. оборудованный нанимателем участок в рамках предприятия, где конкретно трудится работник. • Согласно ч. 2 ст. 31 ТК рабочим местом является место постоянного или временного пребывания работника в процессе трудовой деятельности.

• На основании ч. 1 ст. 31 ТК понятие «рабочее место» не отождествляется законодателем со структурным подразделением.

• В связи с распространением новых форм организации труда, таких как «мобильный офис» , «телеработа» , понятие «рабочее место» не отвечает новым требованиям. • Однако имеющееся определение вполне применимо и к новым формам организации труда, с той оговоркой, что это место не только пребывания работника, но и место выполнения им своей трудовой функции.

Трудовая функция • Легальное определение трудовой функции дано в п. 3 ст. 19 ТК. • Это соглашение о работе по одной или нескольким профессиям, специальностям, должностям с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием нанимателя, функциональными обязанностями, должностной инструкцией. Наименование профессий, должностей, специальностей должно соответствовать квалификационным справочникам. 38

• Понятия «профессия» , «специальность» , «квалификация» , «должность» определены в ст. 1 ТК.

Трудовой функции присущи следующие принципы: 1. договорной характер установления трудовой функции; 2. определенность; 3. устойчивость. 40

Условия оплаты труда • Это условие должно быть отражено в ТД путем указания на размер тарифной ставки (оклада) работника, доплат, надбавок и др. 41

• В противном случае при возникновении спора определить размер заработной платы, причитающейся работнику, нанимателем которого являются коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, можно будет лишь исходя из минимальных гарантий, установленных законодательством.

4. Предварительное испытание и его правовое значение • Является наиболее распространенным дополнительным условием ТД (ст. 28 ТК). • Имеет двоякую цель – проверка нанимателем соответствия деловых качеств работника поручаемой работе и проверка работником своих возможностей и желания выполнять данную работу. • Устанавливается только при заключении ТД. 43

• Срок ПИ не может превышать трех месяцев, не считая периода временной нетрудоспособности и других периодов, когда работник отсутствовал на работе. • Срок ПИ не может продляться, даже с согласия работника. • Условие о ПИ в трудовую книжку не заносится. • ТД считается заключенным с первого дня работы. • В период ПИ на работника распространяется действие ТЗ.

• Категории лиц, которым не может быть установлено ПИ, определены в ч. 5 ст. 28 ТК. • Возможность расторжения ТД, заключенного с условием ПИ, предоставлена обеим сторонам (ч. 1 ст. 29 ТК). • Наниматель обязан мотивировать свое решение отсутствием у работника деловых качеств, необходимых для выполнения конкретной работы. • Такое решение работник может обжаловать в суд.

5. Классификация трудовых договоров • Общий вид таблицы 46

Классификация трудовых договоров (таблица) Критерии разграничения Виды ТД По субъектам, • договоры с отдельными заключающим договор категориями работников; • договоры с нанимателями – физическими лицами; • договоры с нанимателями – юридическими лицами. 47

По порядку • договоры, заключаемые в общем заключения порядке, • договоры, заключаемые в специальном порядке. По свободе • договоры присоединения (например, волеизъяв ТД с государственными служащими; ления косвенным образом, исходя из сторон содержания п. 3 ППВС № 4, и трудовые контракты); • волесогласованные договоры.

По наличию не прекращенного трудового правоотношения • договор по основному месту работу, • договор о работе по совместительству (см. Гл. 32 ТК).

По сроку действия (эта легальная классификация дана в ст. 17 ТК) Согласно разъяснению, содержащемуся в п. 9 ППВС № 2 договоры, указанные в п. 3 -5 ст. 17 ТК отнесены к разновидностям срочного трудового договора. 1. договоры на неопределенный срок; 2. договоры на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор); 3. договоры на время выполнения определенной работы; 4. договоры на время выполнения обязанностей временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с ТК сохраняется место работы; 5. договоры на время выполнения сезонных работ.

6. Форма трудового договора • Согласно ст. 18 ТК любой ТД должен быть заключен в письменной форме, составлен в двух экземплярах и подписан сторонами. • В случае нарушения сторонами требования о письменной форме, трудовые отношения будут считаться возникшими в день фактического допущения работника к работе (ст. 25 ТК). • При этом наниматель обязан письменно оформить ТО с работником не позднее трех дней после предъявления требования работника, профсоюза, исходя из сложившейся ситуации. 51

• Началом действия ТД является день начала работы, определенный в нем сторонами (ч. 1 ст. 25 ТК). • Если стороны не указали дату начала работы, то предполагается, что этой датой и, соответственно, первым рабочим днем является день заключения ТД.

НПА, утвердившие примерную форму ТД: 1. Постановление Министерства Труда Республики Беларусь «Об утверждении примерной формы трудового договора» от 27. 12. 1999 № 155 (с изм. и доп. по сост. на 25. 06. 2010); 2. Постановление Совета Министров Республики Беларусь «Об утверждении примерной формы контракта нанимателя с работником» от 02. 08. 1999 № 1180 (с изм. и доп. по сост. на 24. 05. 2010).

7. Общий порядок заключения трудового договора. Документы, предъявляемые при заключении трудового договора. Трудовая книжка. Первичные документы о труде • Порядок заключения трудового договора – это совокупность действий, совершаемых приеме физического лица на работу в качестве работника.

Виды порядка заключения трудового договора Общий Распространяется на всех работников Специальный Имеет место при возникновении ТПО-я из сложного юридического состава 55

Заключение трудового договора • это определенная последовательность действий, приводящая к согласованию воли сторон, направленной на установление условий трудового договора. 56

В результате этой процедуры стороны должны: Ø получить информацию друг о друге, достаточную для принятия решения; Ø выразить свою волю, учитывая гарантии, ограничения и запреты, предусмотренные трудовым законодательством (ст. 13, 14, 16, 21, 27 и др. ТК); Ø надлежащим образом оформить достигнутое соглашение. 57

• В рассматриваемой процедуре часто встречаются собеседование, резюме, анкетирование, тестирование.

Документы, предъявляемые при заключении трудового договора. • В соответствии со ст. 54 ТК наниматель приеме на работу обязан потребовать от гражданина документы, перечень которых предусмотрен в ст. 26 ТК. Прием на работу без указанных документов не допускается. • Согласно ч. 3 ст. 26 ТК запрещается требовать приеме на работу документы, не предусмотренные законодательством. 59

• После заключения ТД прием на работу оформляется приказом нанимателя. • Приказ подтверждает факт заключения ТД в письменной форме. В приказе указывается точное наименование работы (должности), на которую принят работник, условия оплаты труда. Приказ объявляется работнику под роспись.

• После оформления приема на работу наниматель в соответствии с п. 10 Типовых ПВТР[1] обязан: ознакомить работника с порученной работой, условиями и оплатой труда, разъяснить его права и обязанности; ознакомить работника с ПВТР, коллективным договором и соглашениями, действующими у нанимателя; проинструктировать по технике безопасности, производственной санитарии, гигиене труда, противопожарной охране и другим правилам по охране труда, а также заполнить трудовую книжку. • [1] Об утверждении Типовых правил внутреннего трудового распорядка: Постановление Министерства труда Респ. Беларусь, 5 апр. 2000 г.

Трудовая книжка • Это основной документ установленного образца, в который вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, подготовке, повышении квалификации и переподготовке, о наградах и поощрениях за успехи в работе, о назначении пенсии. • Все записи вносятся нанимателем в трудовую книжку после издания приказа о приеме на работу. 62

Порядок ведения трудовых книжек • ст. 50 ТК; • постановление Совета Министров Республики Беларусь “О трудовых книжках работников” от 10. 12. 1997 № 1635; • Инструкция о порядке ведения трудовых книжек работников: Утверждена постановлением Министерства труда Республики Беларусь от 09. 03. 1998 № 30 (далее - Инструкция).

• Ведется на всех работников, проработавших у нанимателя свыше пяти дней (кроме совместителей) (п. 1 Инструкции ). • Заполнение трудовой книжки лицу, впервые поступающему на работу, осуществляется нанимателем (уполномоченным должностным лицом) в присутствии работника не позднее недельного срока со дня приема на работу, а при увольнении - в день увольнения (п. 15 Инструкции).

• Взыскания (за исключением увольнения как меры дисциплинарного взыскания) в трудовую книжку не записываются. • Запись в трудовую книжку о работе по совместительству производится по желанию работника нанимателем по основному месту работы (п. 6 Инструкции).

Первичные документы о труде • Под первичной документацией понимается совокупность учетных документов о каких-либо явлениях и фактах, составляемых в период их свершения (впервые). • Первичные документы о труде – это документы по личному составу, создаваемые приеме на работу, увольнении, переводе работника, предоставлении отпуска, командировании, поощрении, выплате заработной платы и др. • К ним, в частности, относятся приказы (распоряжения) по соответствующим вопросам, табель учета использования рабочего времени, личная учетная карточка работника и др. 66

8. Гарантии, ограничения и запреты приеме на работу • Недопущение дискриминации представляет собой одну из гарантий при заключении трудового договора. • Отказ в заключении трудового договора по дискриминационным мотивам является незаконным • Споры об отказе в заключении трудового договора рассматриваются непосредственно в суде (ст. 241 ТК). 67

• Согласно ст. 16 ТК запрещается необоснованный отказ отдельным необоснованный гражданам в заключении трудового договора. • В случае отказа в заключении трудового договора с определенными гражданами, указанными в ч. 1 ст. 16 ТК, по требованию гражданина или специально уполномоченного государственного органа наниматель обязан известить их о мотивах отказа в письменной форме не позднее трех дней после обращения.

• В суд об оспаривании отказа нанимателя в заключении трудового договора вправе обращаться не только граждане, перечисленные в ст. 16 ТК, но и другие лица, которые считают отказ в приеме на работу необоснованным (п. 4 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29. 03. 2001 № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде» (далее - ППВС № 2)).

Ограниченияпри приеме на работу • могут быть обусловлены соответствующей работы. спецификой • Они находят отражение в требованиях, предъявляемых к специальной правосубъектности лиц, претендующих на занятие таких должностей. • Этот может быть возрастной ценз (например, достижение 21, 25, 35 лет или наоборот, не достижение 65, 70 лет), гражданство. 70

При заключении трудового договора запрещается: 1. совместная работа в одной и той же государственной организации (обособленном подразделении) на должности руководителя, главного бухгалтера (его заместителей) и кассира лиц, состоящих между собой в близком родстве или свойстве (родители, супруги, братья, сестры, сыновья, дочери, а также братья, сестры, родители и дети супругов), если их работа связана с непосредственной подчиненностью или подконтрольностью одного из них другому (ст. 27 ТК) – четыре условия; 71

2. прием на работу лиц, не достигших 14 лет, и лиц в возрасте от 14 до 16 лет без письменного согласия родителя (усыновителя, попечителя). Лица этой категории могут быть приняты на работу, которая перечислена в Перечне легких видов работ, утвержденном Постановлением Минздрава от 29. 04. 2000 № 9. Например, разноска почтовой корреспонденции, посев и посадка леса и др. ;

3. применение труда лиц моложе 18 лет на тяжелых работах и работах с вредными или опасными условиями труда, на подземных и горных работах (си. 274 ТК). Список работ, на которых запрещен труд лиц моложе 18 лет, утвержден Постановлением Минтруда от 2. 02. 1995 № 13;

4. прием лиц, не достигших 18 лет, на работы, непосредственно связанные с хранением, обработкой, продажей, перевозкой или применением в процессе производства переданных материальных ценностей, при выполнении которых должны быть заключены договоры о полной материальной ответственности (ст. 405 ТК); 5. прием лиц, у которых не погашена или не снята судимость за корыстные преступления, на работу на материально-ответственные должности;

6. прием на работу лица, лишенного приговором суда права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, на эти должности в течение назначенного судом срока; 7. занятие в государственных организациях на условиях совместительства двух руководящих должностей, кроме должностей мастеров и бригадиров, если иное не установлено законодательством (ст. 348 ТК);

8. для гос. служащих, для руководителей выполнение иной другой оплачиваемой работы, кроме преподавательской, научной, иной творческой деятельности и медицинской практики (ст. 255 ТК, ст. 22 Закона о гос. службе); 9. прием молодых специалистов, не имеющих справки о свободном распределении, к нанимателю, к которому он не направлен.

9. Недействительность трудового договора и отдельных его условий • Недействительный трудовой договор – это договор, не влекущий правовых последствий, на возникновение которых он был направлен. • Случаи признания трудового договора недействительным определены в ст. 22 ТК. 77

Виды недействительных ТД с пороками воля одной или обеих сторон на заключение договора отсутствует, а имеющееся волеизъявление отражает не волю стороны в договоре, а волю какого -либо иного лица, оказывающего воздействие на одну или обе стороны (п. 1, 2 ст. 22 ТК) с пороками субъектов связаны с недееспособностью граждан, с возникновением трудовой правосубъектности (п. 3, 4, 5 ст. 22 ТК) с пороками содержания это снижение уровня прав и гарантий работников по сравнению с ТЗ, нормативными соглашениями, ЛНПА. Это и есть основание для признания недействительным не договора в целом, а отдельных его условий (ст. 23 ТК).

• Под мнимым трудовым договором понимается договор с отсутствием правовых последствий, которые должны были бы иметь место при трудовых отношениях. • Такие трудовые договоры могут заключаться с целью создания видимости правовых последствий, не желая их наступления в действительности. • Мнимый трудовой договор является ничтожным. • В случае признания трудового договора недействительным, он должен быть расторгнут на основании п. 3 ст. 44 ТК (нарушение установленных правил приема на работу).

Последствия признания трудового договора недействительным • определены в п. 8 ППВС № 2: • «Если трудовой договор признан недействительным, заработная плата за фактически выполненную работу не подлежит возврату …» 80

Благодарю за внимание!