Торговое право Италии Дуализм итальянского частного права

Торговое право Италии. Дуализм итальянского частного права.

Исторические корни частноправового дуализма уходят в средневековую Италию и связаны с появлением там вначале jus mercatorum, выросшего из обычаев и затрагивавшего все стороны городской жизни, а в последующем и более узкого jus mercaturae, регулировавшего торговлю, в основном в отношении надзора за ней. Автономия jus mercatorum получила признание реформаторов последующей эпохи, которые сохранили эту отрасль как отдельную ветвь права.

Ускоренному формированию в Италии основ торгового права способствовал высокий уровень экономического и культурного развития страны, выступавшей в роли торгового посредника между Европой и Азией вследствие уникального расположения на пересечении важнейших морских торговых путей.

Рост товарообмена между регионами обусловил трансформацию итальянских городов в торговые республики, а усиление социальной дифференциации привело к появлению слоя купечества и последующему упрочению его статуса, главным образом, благодаря предоставленным государством привилегиям и делению на гильдии по территориальному и отраслевому признакам. Предопределило формирование гибких, мобильных и унифицированных принципов и норм, регулирующих торговую деятельность, а также создание особой консульской юрисдикции.

В развитии торгового права Г. Ф. Шершеневич выделяет три периода: vитальянский (XI — вт. половина XV в. ) v французский (вт. половина XV — первая половина XIX в. ) v немецкий (начиная с первой половины XIX в. )

Первый период начинается, когда выдвигаются итальянские республики, посредничающие между Европой и Востоком — Амальфи, Пиза, Венеция, Генуя, Флоренция. Его особенностями было абсолютное господство сословных начал и то, что торговое право существовало исключительно в форме обычаев с их территориальным партикуляризмом. Таким был не получивший широкого распространения сборник обычного морского права Tabula de Amalfi. Однако в это же время создаются Морской судебник (Consolato del таге), Олеронские свитки (Rolles des jugements d'Oleron) и собрание торговых обычаев Ганзейского союза (так называемое висбийское право), действовавшие, соответственно, в Средиземноморье, на Атлантическом побережье Западной Европы и в Северной Европе. Именно в них были заложены основы торгового права, позднее заимствованные другими государствами.

Второй период характеризуется разложением феодализма, усилением и централизацией монархической власти, а также развитием и упрочением купечества. Торговое право последовательно освобождалось от публичных начал. Во Франции для регулирования коммерческой деятельности было создано специальное законодательство, наряду с обычным правом возникли общегосударственные королевские указы и ордонансы. Торговые споры решались в особых судах, в частности в конце XVI в. при Карле IX в Париже был создан Королевский торговый суд.

Систематизация торгового права завершилась принятием Торгового ордонанса (Ordonnance de commerce — Code Savory) 1673 г. и Морского ордонанса (Ordonnance touchant la marine) 1681 г. Ордонансы заложили основу дуализма между гражданским и торговым правом.

Итальянский правовед Джузеппе Ферри об этих ордонансах сказал, что «именно они дали толчок к объективации коммерческого права в рамках традиционной системы норм, подчиняя коммерческим законам и консульской юрисдикции коммерческие сделки, совершенные казуально, только основываясь на презумпции или фикции того, что их совершали купцы» .

Принятие Торгового кодекса 1807 г. закрепило дуализм частного права во Франции в буржуазную эпоху. Позднее этот кодекс был реципирован в Италии, Швейцарии, Бельгии, Голландии, городе Данциге, герцогстве Варшавском, хотя после низвержения Наполеона I многие государства отказались от него. Таким образом, если Италию можно считать колыбелью обычного торгового права, то прообраз европейского торгового законодательства возник во Франции, а именно ордонансы 1673 и 1681 гг. и Торговый кодекс 1807 г.

Третий период связан с полным устранением в праве торговом элементов публичного. Его самостоятельность обусловлена борьбой Германии против Наполеона, государственнообъединительными тенденциями в обществе, усилением политического и культурного значения Германии, а также возрождением "национальных" принципов гражданского права, подавленных римским влиянием. В этот период были приняты Закон о вексельном обращении 1848 г. , Обще германский торговый кодекс 1861 г. , Германский торговый кодекс 1897 г.

Гражданский и Торговый кодексы Италии 1865 г.

В 1837 г. король Карл Альберт издал Гражданский кодекс Сардинского королевства, который привлек к себе внимание во Франции, юристы отметили его превосходство над кодексом Наполеона в ряде отношений, особенно в аграрной сфере. Один из авторов Кодекса Наполеона граф Ж. Порталис в предисловии к фр. переводу утверждал, что «в жизни государства есть эпохи, вслед за коими возникает сама собою необходимость кодификации; тогда приступают к ней не по выбору и не вследствие принятой системы: уложения в сущности не сочиняются, а составляются силою времени, как только совершившиеся уже постепенно преобразования учреждений, смягчение обычаев, а также изменение условий гражданской жизни и отношения членов общества между собою того потребуют» .

Принятие кодексов 1865 г. потребовало значительной подготовительной работы, которую усложняло то, что в различных областях Италии действовали различные законы: местные, основанные на римском праве, французские и австрийские. Непосредственными источниками итальянского уложения считаются Кодекс Наполеона, Сардинский гражданский кодекс 1837 г. и Австрийское гражданское уложение 1816 г.

Подготовка итальянского Гражданского кодекса началась в 1859 г. и продолжалась при пяти министрах юстиции: Д. Кассинисе, М. Милетти, Р. Конфорти, Д. Пизанелли и Л. Вакка. Проект перерабатывался четыре раза. Последний вариант, составленный на основе трех предыдущих, был утвержден королем Виктором Эммануилом и издан 25 июня 1865 г. Итальянский Торговый кодекс (Codice di commercio), скопированный с соответствующего кодекса Пьемонта, был обнародован 25 июня 1865 г. одновременно с Гражданским. Его можно назвать переработкой французского Торгового кодекса 1807 г. на родине торговых обычаев. ИТК 1865 г. был разработан с учетом практики XIX в. и соответствовал уровню развития торговли.

Он состоит из 732 статей, разделенных на четыре книги: 1) о торговле; 2) о морской торговле в особенности; 3) о несостоятельности и банкротстве; 4) о торговой подсудности и о личном задержании в делах торговых. В первую книгу вошли положения о торговых товарищах и о векселях, во вторую — правила о морской торговле, отделенные от постановлений о торговом мореплавании. Третья книга была создана в свете новых для того времени начал ипотечной системы. Четвертая книга содержит положения о торговой подсудности и о личном задержании.

В ИТК 1865 г. торговые законы рассматривались как изъятия из общих гражданских законов, поэтому правила о судопроизводстве в коммерческих судах входили в состав общей части ИГК. Следующий Торговый кодекс 1882 г. содержал значительные новеллы, поскольку был составлен под влиянием как французского, так и германского права. С 1939 г. по частям вводился новый Гражданский кодекс, включающий в себя и торговое право. В целом он был принят 16 марта и введен в действие с 21 апреля 1942 г.

В процессе кодификации вновь возник вопрос, должна ли сохраняться отдельная отрасль торгового права. Изначально законодатель пытался решить эту проблему путем сохранения отдельной отрасли, как уже было в проектах Торгового кодекса 1923 г. (проект Виванте), 1925 г. (проект Королевской комиссии) и 1940 г. Но взяла верх идея унификации Гражданского и Торгового кодексов. Италия встала на путь объединения обязательственного права, изъяв его положения из Торгового кодекса и разместив их в новом Гражданском кодексе.

ИГК 1942 г. был создан в период правления Б. Муссолини. На нем сказалось влияние фашистской идеологии. В первой книге содержались расовые ограничения по образцу гитлеровского законодательства, в книге о труде закреплялась фашистская форма эксплуатации трудящихся и т. д. После свержения Муссолини Гражданский кодекс подвергся демократическим изменениям: были отменены нормы расистского характера, относящиеся к личным правам граждан, внесены изменения в область семейного права, в частности облегчено оформление гражданского брака, ликвидированы нормы корпоративного характера.

Гражданские и торговые отношения в современной Италии регулируются большим числом специальных законов и Навигационным кодексом 1942 г. , относящимся как к внутренним, так и к международным морским и воздушным перевозкам. Источниками гражданского и торгового права являются также многочисленные административные акты, судебная практика и обычаи. ИГП наряду с законом признает источником права корпоративные нормы объединений юридических лиц — «нормы коллективных экономических соглашений, коллективного трудового договора и постановления суда, вынесенные по коллективным трудовым спорам» .

На примере Италии легко проследить формальную, внешнюю сторону сосуществования гражданского и торгового права. Бытует мнение, что краеугольным камнем частноправового дуализма является автономия торгового права. Однако практика показывает, что автономия права и автономия отрасли законодательства могут не совпадать. Корни частноправового дуализма уходят в средневековую Италию, где торговое право развивалось в качестве отдельной отрасли. Его истоки — прежде всего в морском праве.

Попав под власть Франции в начале XIX в. , Италия восприняла гражданское и торговое право этой страны. Но можно ли говорить о том, что веками сложившиеся обычаи торгового оборота могли автоматически исчезнуть с появлением нового законодательства? Специфика торгового оборота заключается в его самодостаточности и свободе волеизъявления сторон, в возможности пользоваться правом писаным и неписаным. Следовательно, произошло лишь формальное закрепление дуализма права в Италии. На практике торговое право в этой стране всегда существовало обособленно от норм, не связанных непосредственно с регламентацией неторговых операций. Итальянская унификация частного права XX столетия дает возможность наглядно убедиться в том, как в одной из наиболее развитых европейских стран частноправовой дуализм был изжит на законодательном уровне. Однако это не свидетельствует о том, что дуализм исключен из жизни гражданского общества.

Без сомнения, законодательная унификация в Италии отражает набирающие силу тенденции к всеобщей универсализации подходов к регулированию торговли. Неслучайно при итальянском парламенте с 13 апреля 1999 г. действует Комиссия по систематической ревизии торгового права, в частности, по ревизии права, регулирующего деятельность фирм, в свете гармонизации с правом Европейского Сообщества, экономическим и социальным развитием общества. Комиссия анализирует судебную практику, касающуюся деятельности фирм, с целью внесения соответствующих законодательных инициатив. Как знать, может быть, итальянский правотворец снова встанет на путь выделения отдельной отрасли торгового законодательства. По мнению видного итальянского ученого Джузеппе Ферри, дробление Торгового кодекса, его размещение в Гражданском кодексе и в специальных законах не исключает возможности и целесообразности вновь связать все нити для воссоздания системы итальянского предпринимательского права.

Таким образом, неважно, какой системы — единой или дуалистической — придерживается законодательство той или иной страны. Благодаря живучести торгового обычая и самодостаточности коммерческого права, частноправовой дуализм существует объективно, автономно от воли законодателя или иных субъективных факторов.