Тема: Корпоративный контроль. Корпоративные конфликты. Недружественные поглощения. Доц.

Тема: Корпоративный контроль. Корпоративные конфликты. Недружественные поглощения. Доц. Беляков В. Г.

Понятие контроля • Контроль как составная часть управления объектами и процессами с целью проверки соответствия наблюдаемого состояния объекта желаемому и необходимому положению, • Контроль как контроль над объектом, реальная власть, сосредоточение прав управления объектом в одних руках

Виды контроля • следует различать управленческий контроль и акционерный контроль, что проистекает из двойной природы любой организации где есть разделение контроля и собственности. • Данная двойная природа контроля определяется, тем, что фактически классическая корпорация является единством фирмы и корпорации. • Фирма является методом организации производства, а корпорация – методом привлечения капитала в фирму(Р. Познер).

Причины конфликтов • Незрелость системы корпоративного управления в закрытых структурах определяется прежде всего невозможностью построения надлежащей системы акционерного контроля и превалированием системы управленческого контроля.

Корпоративный контроль и конфликты • Для осуществления надлежащего контроля над закрытой структурой необходимо максимально возможное интегрирование собственников в менеджериальные структуры компании, что в принципе противоречит сути классической корпорации с ее разделением на управленцев и собственников. • Ограниченность списка « командных управленческих должностей» в закрытых структурах со значительным числом собственников неизбежно порождает ситуацию корпоративного конфликта, выход из которой – консолидация акций (долей УК) в руках ограниченного числа участников (акционеров).

Корпоративные конфликты • Как закрытые, так и открытые структуры • Наиболее известная классификация: конфликты между акционерами (участниками), гринмейл, корпоративные захваты, конфликты участников (акционеров) и менеджеров. • Факторы, способствующие : ОПФ, структура капитала, количество мажоритарных и миноритарных акционеров, привлекательность бизнеса или отдельных активов, система органов корпоративного управления и т. д.

Меры корпоративной защиты • Выбор ОПФ, ведение бизнеса через несколько структур • Знание корпоративного законодательства. • Локальные документы, Устав и пр. • Установление контроля, прежде всего через долю в уставном капитале; над СД, над исполнительными органами. • Рекомендации специалистов • В наиболее полном варианте – иметь «пакет» стратегических и тактических мер. • Иные меры: административный ресурс, внимание бизнес-сообщества и т. д.

Понятие недружественного поглощения • Под недружественным поглощением понимается приобретение компании или получения контроля над компанией без согласия и с сопротивлением менеджмента компании и/или собственника. • Многие поглощения несут в себе как элементы дружественной, так и недружественной сделки.

Классические методы недружественных поглощений. • Тендерное предложение • Борьба за доверенности • Скупка акций на открытом рынке

Специфические для России • Все возможные достаточно трудно перечислить, постоянно совершенствуются • Наиболее значимые: процедура банкротства, скупка акций у миноритариев, метод оспаривания прав собственности на акции и сделок, размывание акций, блокировка, собрание параллельных органов управления, метод параллельного реестра, другие.

Методы недружественных поглощений • Через банкротство компании-цели: компания агрессор скупает долги компании цели, инициирует процесс банкротства, выбирает как главный кредитор кандидата в арбитражные управляющие. • Скупка акций у миноритариев – предпосылкой является распределение акций (долей) среди большого количества собственников, распыленность уставного капитала.

Методы оспаривания прав собственности на акции и сделок с ними • Данный метод основан на признании права собственности на акции недействительными или на признании решений акционеров недействительными. Предпосылкой использования данного метода является нарушение закона в отношении оформления различных процедур и сдело со стороны компании цели.

Размывание акций • Предпосылка – компания агрессор как один из крупных акционеров компании. Цель – вытеснение других акционеров. • Для этого готовиться решение общего собрания о размещении дополнительных акций, чтобы нейтрализовать другого акционера – арест на акции.

Блокировка акций. • Физическая или юридическая блокировка подразумевает создание препятствий при реализации акционером своих прав, вытекающих из владения акций. Может осуществляться путем: временным и незаконным лишением свободы, претензиями к доверенностям, проведение ОСА на недоступной территории. Юридическая блокировка – акционер на основании решения суда временно утрачивает право на участие в управлении.

Создание параллельных органов управления • Проведение внеочередного общего собрания • Избрание нового совета директоров • Назначение нового генерального директора

Иные методы • Метод параллельного реестра • Хищение акций • Использование привилегированных акций • Зачастую в каждом случае недружественного поглощения имеет место отдельная стратегия, включающая комбинацию нескольких методов

Защитные меры • Превентивные или предварительные защитные мероприятия • Оперативные или последующие защитные мероприятия

Классические защитные мероприятия • Оперативные: соглашение о бездействии, целевой выкуп акций, белый рыцарь, белый сквайр, реструктуризация активов, реструктуризация пассивов, реинкорпорация, судебная тяжба, защита Пекмана • Превентивные: ядовитые пилюли, поправки в устав, золотые паращюты

Оперативные меры • Блокировка акций компании-агрессора • Выкуп собственных акций • Взаимодействие с миноритарными акционерами • Привлечение внимания бизнессообщества • Судебная тяжба • Банкротство

Превентивные методы в России 1 • Превентивные методы на стадии создания организации • Превентивные методы борьбы с хищением акций, включая передачу акций в доверительное управление и добровольное блокирование операций по лицевому счету акционера. В доверительное управление – любое имущество, в том числе наиболее ценные активы. Сюда же относятся залоговые конструкции.

Превентивные методы-2 • Превентивные меры борьбы с манипуляцией с реестром, включая хранение реестра у надежного реестродержателя • Метод борьбы с массовой скупкой акций с помощью конструкции перекрестного владения акциями

Превентивные методы 3 • Методы борьбы с «подкупом» наемных менеджеров, включая систему мотивации руководителей и ограничения полномочий генерального директора • Ограничение полномочий генерального директора – в пользу СД и его Председателя

Превентивные меры борьбы со скупкой долгов (4) • Контроль за кредиторской задолженностью – по нескольким направлениям. • Во-первых, тщательный анализ оформления договора, отсутствие в договоре возможности уступить права требования долга • Во-вторых, контроль всей просроченной кредиторской задолженности • В-третьих, можно использовать метод накопления кредиторской задолженности в дружественной структуре • В-четвертых, работа только с проверенными поставщиками

Превентивные меры - 5 • Соблюдение законодательства, тщательный анализ заключаемых крупных сделок и соблюдение всех формальностей при заключении сделок • Тщательная подготовка и проведение ОСА (ОСУ) • Особая осторожность при покупке готовой компании или бизнеса в целом