Тема 4. Коллизионные нормы. Основы правоприменения в

Тема 4. Коллизионные нормы. Основы правоприменения в МЧП Профессор, к. ю. н. Максименко Светлана Тимофеевна

1. Понятие и структура коллизионной нормы 2. Основные формулы прикрепления 3. Виды коллизионных норм 4. Квалификация юридических понятий при выборе применимого права. 5. Обратная отсылка. 6. Установление содержания норм иностранного права. 7. Оговорка о публичном порядке. 8. Непосредственно применимые императивные нормы. 9. Взаимность и её виды. Реторсии. * 10. Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

* *Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к регулированию данного общественного отношения, осложнённого иностранным элементом.

* 1. Коллизионная норма не даёт ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного отношения, а лишь указывает на компетентный правопорядок, который и определяет такие права и обязанности. Поэтому коллизионная норма считается отсылочной нормой. 2. Как норма отсылочная коллизионная норма применяется только вместе с материально- правовыми нормами, к которым отсылает.

коллизионная норма объём привязка

* *Объём коллизионной нормы – это часть коллизионной нормы, указывающая на круг отношений, подлежащих правовой регламентации. *Коллизионная привязка – это часть коллизионное нормы, устанавливающая основания (признаки, критерии, принципы) определения применимого права.

* Основные (генеральные) Дополнительные (субсидиарные) альтернативные

* * Формула прикрепления – это привязка двусторонней коллизионной нормы, содержащая определённый критерий выбора права, подлежащего применению. Например, критерий места нахождения имущества, гражданства или места жительства лица и др.

* *Существует в двух вариантах - в форме закона гражданства (lex patriae) и в форме закона места жительства (lex domicilii). *Личный закон означает применение права того государства, гражданином которого является участник отношения (закон гражданства) или на территории которого физическое лицо проживает (закон места жительства).

* *Означает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Позволяет установить государственную принадлежность юридического лица, его «национальность» . * Личный закон юридического лица в соответствии с критериями инкорпорации, оседлости, места осуществления деятельности, контроля, их сочетания.

* *Означает применение права того государства, на территории которого находится вещь. * Применяется для определения содержания права собственности и иных вещных прав как в отношении недвижимого, так и движимого имущества.

* *Означает применение права того государства, которое выберут сами стороны частноправового отношения. Выражает принцип автономии воли в МЧП. *В основном применяется в договорных обязательствах (см. : ст. 1210, 1211 ГК РФ и др. ), однако наметилась тенденция применения данного принципа в области семейных отношений (брачный договор, соглашение об уплате алиментов), в деликтных обязательствах.

* * Объединяет несколько коллизионных принципов: закон места заключения договора (lex loci contractus) закон места исполнения (lex loci solutionis), Закон заключения брака (lex loci celebrationis), закон места совершения деликта (lex loci delicti commissi) и др. Означает применение права страны, на территории которой совершается тот или иной частноправовой акт.

* *Означает применение права того государства, с которым частноправовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано. *Данный коллизионный принцип широко применяется в коллизионном праве многих стран, используется в международных соглашениях. В ГК РФ можно назвать ряд норм, использующих данную формулу прикрепления (п. 2 ст. 1186, ст. 1188, п. 1 и 5 ст. 1211, ст. 1213, п. 1 ст. 1216).

* *Статут – это компетентный правопорядок (привязка коллизионной нормы). *Компетентный правопорядок для регулирования данного вида отношений. Соответственно различают наследственный статут, обязательственный (договорный) статут и т. д.

* Закон суда * Закон флага (lex flagi). Означает право государства, флаг которого несет судно. В основном применяется для решения коллизионных вопросов в области торгового мореплавания. Ряд коллизионных норм КТМ РФ отсылают к закону флага для регулирования отношений, касающихся права собственности других вещных прав на судно (ст. 415); правового положения членов экипажа (ст. 416); пределов ответственности судовладельца (ст. 426) и др. Существует целый ряд иных формул прикрепления.

* *Национальные – *Двусторонние - установлены привязка содержит национальным принцип определения законодательством применимого права (п. 1 ст. 1205) *Унифицированные – *Односторонние- установлены привязка называет международным государство договором применимого права (п. 2 ст. 1209)

* *Генеральная (основная) – привязка которой определяет основной статут данного вида отношений. *Субсидиарная (дополнительная) – содержит дифференцированный объём того же вида отношений и соответственно иную привязку. *Такие нормы могут представлять ассоциацию (цепочку, каскад) норм, дополняющих друга в регулировании разных вариантов одного вида отношений (п. 3 ст. 1211).

* *Простая - содержат * Диспозитивная - одну привязку (п. 1 позволяет сторонам ст. 1205 ГК). самим выбрать применимое право *Сложная – (ст. 1210 ГК). содержит несколько *Императивная - обязательная привязок (п. 1 привязка не может ст. 1211) быть изменена по соглашению сторон (п. 1 ст. 1205)

Альтернативная норма Простая Сложная Субсидиарная норма

* *Альтернативная норма - привязка предусматривает несколько правил по выбору применимого права. *Простая альтернативная норма - в которой все привязки равнозначны. *Сложная альтернативная норма, в которой привязки соподчинены между собой и выступают как дополнительные (субсидиарные) к основной привязке. *Субсидиарная (дополнительная) - такая норма, которая выступает в качестве дополнительной к другой, основной норме. Основная (генеральная) и субсидиарная нормы имеют разные объёмы.

* * Гибкая коллизионная норма - привязка отсылает к праву страны, с которой правоотношение наиболее тесно связано. *Назначение гибкого коллизионного правила определено в п. 2 ст. 1186 ГК: если невозможно определить применимое право, применяется право страны, с которой отношение наиболее тесно связано.

* *Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению (первичная классификация), представляет собой толкование коллизионной нормы в неразрывной связи с фактическими обстоятельствами, при которых она должна быть применена

* *Вторичная квалификация юридических понятий проводится уже после того, как применимое право найдено. Это - квалификация на стадии уяснения содержания применимого иностранного права в неразрывной связи с фактическими обстоятельствами. Она должна проводиться на основе той иностранной правовой системы, к которой отсылает коллизионная норма (ст. 1191 ГК).

* * п. 1. При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом.

* *П. 2. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, неизвестны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

* *Означает расхождение в содержании словесно одинаковых понятий в праве разных государств. Конфликт квалификаций иногда называют «скрытыми коллизиями» . (Примеры: исковая давность, домицилий).

Теории квалификации Квалификация Автономная по закону суда квалификация Квалификация lex cause, по праву существа отношения

* *Означает отсылку коллизионной нормы иностранного права к праву страны, коллизионная норма которого отослала к данному иностранному праву (отсылка первой степени). *Коллизионная норма иностранного права может отсылать и к праву третьей страны (отсылка второй степени).

Ст. 1190 ГК Обратная отсылка *1. Любая отсылка к иностранному праву…должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных п. 2… *Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст. 1195 -1200).

* *Ст. 1188 ГК РФ : * «В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано» .

* 1. При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. 2. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов.

* Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. * По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны. * 3. Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с настоящей статьей меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право.

* * Суд (обязанность) Стороны (право) Стороны, занимающиеся предпринимательством, по решению суда

Установление содержания норм иностранного права Официальное Практика Доктрина толкование применения Иностранного государства

* Российский суд Обращение за содействием Возложение бремени и разъяснением доказывания Министерство юстиции Эксперт Стороны по требованиям, связанным с осуществлением предпринимательской Иные компетентные деятельности органы или организации в РФ и заграницей

Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства, Лондон, 07. 06. 1968 года

* *Ст. 1193 ГК : * 1. Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с отечественными коллизионными нормами, в исключительных случаях не применяется, когда последствия её применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному прядку). В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. *2. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ

*Содержание понятия «публичный порядок» : *а) основополагающие, фундаментальные принципы российского права *б) общепринятые принципы морали, на которые опирается российский правопорядок; *в) законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества и государства *г) общепризнанные принципы и нормы международного права, являющиеся частью российской правовой системы, включая международно-правовые стандарты прав человека

*Негативная оговорка о публичном порядке предполагает неприменение норм иностранного права, если их применение противоречит публичному порядку страны суда. *Позитивная оговоркао публичном порядке предполагает применение особых императивных норм государства (в науке они называются по-разному – непосредственно применимые, сверхимперативные нормы), которые должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (ст. 1192 ГК).

* * В соответствии с п. 1 ст. 1192 ГК эти императивные нормы российского законодательства регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению иностранного права. *Признаки таких норм: *1. Наличие указаний на особый характер и обязательность их применения в самих императивных нормах (ст. 14 СК РФ, например). * 2. Особое значение этих норм, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота (ряд норм Закона о защите прав потребителей РФ, например).

*Второй пункт ст. 1192 ГК предусматривает возможность применения судом особых императивных норм иностранного права, а именно права страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия или неприменения.

* *1. Применение иностранного права не зависит от взаимности – таков принцип МЧП РФ. Требование взаимности от иностранных государств в применении российского права не является условием применения российскими правоприменительными органами иностранного права. *2. Вместе с тем, соблюдение взаимности в применении иностранного права может быть предусмотрено отдельными законами. *3. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

*Материальная взаимность означает предоставление иностранным гражданам и юридическим лицам в стране пребывания правомочий, аналогичных тем, какие предоставляются местным гражданам и юридическим лицам в стране, к которой принадлежат эти иностранные лица. *Формальная взаимность предполагает уравнивание иностранцев в стране пребывания в правах и обязанностях с местными гражданами и юридическими лицами.

* Статья 1194 «Реторсии» ГК гласит: «Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц» .

* Национальный режим означает предоставление иностранным гражданам или юридическим лицам такого же режима, который предоставляется отечественным лицам (отечественные и иностранные лица уравниваются в правах). *Режим наибольшего благоприятствования означает предоставление иностранным лицам такого же режима, какой предоставляется или будет предоставлен в будущем лицам третьей страны в соответствии с международным договором.