Тема 3. Коммерческие организации.

Тема 3. Коммерческие организации. доц. Беляков В. Г.

Литература l Основная: ГК РФ, гл. 4 Беляков В. Г. Правовое регулирование предпринимательской деятельности. Тема 2. Тема 5. Дополнительная: ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08. 02. 98; ФЗ «Об акционерных обществах» от 26. 12. 95 ( в ред. 31. 10. 2002); Кашанина Т. В. Корпоративное право. М. , 1999.

Виды коммерческих Ю. Л. l Товарищества (полные и товарищества на вере) l Общества (ООО, ОДО, АО) l Производственные кооперативы (артели) l Государственные и муниципальные унитарные предприятия(ГУП) – 2 вида-основанные на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления. l Наиболее популярные формы (на 1. 01. 2008): ООО – около 1 млн. 900 тыс. ; ЗАО – около 300 000, ОАО – около 50 000

Хозяйственные товарищества и общества l Основные субъекты хозяйственного оборота l Общее –уставный (складочный ) капитал разделен на доли. l По степени уменьшения предпринимательского риска можно выстроить схему: полное товарищество, товарищество на вере, ООО, ЗАО, ОАО. l Товарищества и общества являются едиными и единственными собственниками своего имущества

Различия между ХТ и ХО l Товарищество – объединение лиц, Общество – объединение капиталов. l Участники Товарищества должны иметь статус либо коммерческой организации либо индивидуального предпринимателя l Участники Товарищества несут неограниченную ответственность всем принадлежащим участнику имуществом (за исключением участников-вкладчиков Товарищества на вере), участники Общества несут ограниченную размером его доли в У. К. ответственность. l Учредительные документы – для Товарищества – учредительный договор, для обществ –Устав (ООО, ОДО), Устав –для АО.

Хозяйственные товарищества l ГК РФ выделяет два вида товариществ: полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество) l Полное товарищество – коммерческое Ю. Л. , участники которого (полные товарищи) занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом

Полное товарищество l П. Т. Создается и действует на основании учредительного договора, участник может быть лишь в одном П. Т. l Управление осуществляется по общему согласию всех участников (3 варианта- каждый действует от имени П. Т. , лишь один действует, действуют совместно) l Ответственность – полная, прежде всего имуществом товарищества, при его недостаточности – солидарная ответственность участников l Возможен отказ от участия в товариществе - должен быть заявлен за 6 месяцев до выхода

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) l Состоит из двух групп участников –полных товарищей и коммандитистов l Первые участники осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества, вторые вносят вклады, но не отвечают личным имуществом по обязательствам товарищества. Не принимают участия в управлении делами товарищества. l Единственный учредительный документ – учредительный договор, подписанный лишь полными товарищами.

Фирменное наименование Товарищества l Фирменное наименование полного товарищества и товарищества на вере должно включать в себя истинные имена (названия) одного из полных товарищей с добавлением к нему слов «и компания» , например Полное товарищество «Иванов и компания»

Общества с ограниченной ответственностью l Согласно ст. 2 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» ООО – учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли в определенных учредительными документами размерах l Участники ООО не отвечают по его обязательствам, несут риск убытков, связанных с деятельностью ООО в пределах стоимости внесеннных вкладов (в пределах доли в уставном капитале).

Доли в У. К. ООО l Термин «доля в У. К. » употребляется в законе в двух значениях – как элементарная доля и как совокупная доля одного участника. Чаще говорят о совокупной доли участника. При отчуждении части совокупной доли как величина отчуждаемой части, так и величина оставшейся части не может быть меньше элементарной доли.

ООО –основные характеристики l Учредительные документы – устав l Двухзвенная система управления – общее собрание участников и директор. l Может быть создан Совет директоров l Участниками ООО ( не более 50) могут быть как физические, так и юридические лица, но при этом ООО не может иметь в качестве единственного участника другое ХО, состоящее из одного лица. l Участник ООО вправе передать часть своей доли или всю долю в УК любому третьему лицу если нет запрета в Уставе, но при этом должен известить ООО, т. к. участники имеют преимущественное право на приобретение доли. l Участник ООО в любое время может выйти из Общества, подав заявление на имя директора(руководителя) Исключение – последний участник. Но все расчеты – по окончанию финансового года.

Уменьшение У. К. ООО l Если размер чистых активов ООО в конце второго и каждого последующего финансового года будет меньше У. К. , ООО обязано объявить и зарегистрировать уменьшение УК. При этом требуется уведомление кредиторов ООО. Если величина чистых активов будет меньше минимального УК ООО (100 МРОТ), общество ликвидируется.

Общество с дополнительной ответственностью l Участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом в учредительных документах общества.

Акционерные общества l АО – хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к АО l АО может быть создано одним учредителем (АО с одним акционером), но в качестве такого акционера не может выступать другое ХО, состоящее из одного лица

АО –общая характеристика l ГК РФ и Закон об АО определяют акционерное общество как: l Коммерческую организацию l Уставный капитал которой разделен на определенное число акций l Удостоверяющих обязательственные права участников (акционеров) по отношению к обществу. l АО являются единственными Ю. Л. , которые имеют право выпускать акции. Риск акционеров –ограничен риском потери стоимости принадлежащих им акций

Правовое положение АО l Существуют ЗАО и ОАО (5 отличий): размещение акций (в ЗАО – только закрытая подписка, в ОАО – открытая и иногда –закрытая); отчуждение акций; численность акционеров (ЗАО –до 50, ОАО –от 1 до) минимальный уставный капитал ЗАО -100 МРОТ, ОАО – 1000 МРОТ; иное. l Общее правило – свободное отчуждение акций (ОАО), специальная норма –акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций (только при возмездном отчуждении) l В уставе может быть зафиксировано преимущественное право на приобретение акций самим ЗАО, если акционеры им не воспользовались.

Уставный капитал АО l Необходимо различать объявленный, размещенный, дополнительный УК (должно быть указание в Уставе). Размещенный – реальный УК, все акции размещены среди акционеров (имеют собственников). Величина объявленного капитала – предельный потенциальный размер УК в будущем. l Дополнительный – разница между объявленным и размещенным. Увеличение уставного капитала – только в пределах объявленного, путем выпуска дополнительных акций или увеличения стоимости акций. l Акции – обыкновенные и привилегированные, последних – не более 25% от УК. Голосующие акции – обыкновенные, но в некоторых случаях и привилегированные

АО и ООО: различия l Принципиальное различие правового статуса акции и доли: акция –вещь, доля –имущественное право. l Ст. 10 Закона об ООО- участники, доли которых не менее 10% УК, вправе в судебном порядке потребовать исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности и т. п. В Законе об АО такой нормы нет. Но есть право акционера (95% акций) принудительного выкупа акций у других акционеров (с 01. 2007). l Согласно ст. 26 Закона об ООО, участник вправе в любое время выйти из общества. Письменное заявление, с момента подачи такого заявления- доля переходит ООО, ее действительная стоимость выплачивается участнику.

АО и ООО : существенные различия l Ответственность участников (в случае банкротства по вине участников) – субсидиарная, для акционера- только в форме умысла, для участника ООО – возможна в форме неосторожности (только теоретически). l Дополнительные права (участников, акционеров) – в ООО возможны, в АО – нет. l Право на получение информации: в ООО – перечень устанавливается самим обществом, в АО к важнейшей информации (документы бух. учета и протоколы коллегиальных органов) – только акционеры, имеющие не менее 25% голосов. l Принятие решения – в ООО решение принимается как минимум большинством голосов, в АО – кворум (50%) голосов размещенных голосующих акций, про повторном собрании – 30% голосов.

Права акционеров (участников) l Права имущественного характера (получение дивидендов, части имущества при ликвидации и др. ) l Права, связанные с принятием решений в обществе и с организацией деятельности общества (права управленческого характера)

Права акционеров l Акционеры –владельцы обыкновенных акций – могут участвовать в ОСА с правом голоса по всем вопросам, право на получение дивидендов, право на получение части имущества АО при ликвидации l Акционеры – владельцы привилегированных акций – не имеют права голоса на ОСА (за исключением 3 случаев) l В уставе должны быть определены размер дивидендов по привилегированным акциям и ликвидационная стоимость привилегированных акций каждого типа

Права акционеров-владельцев 1 акции (любого вида) l Доступ к уставу, внутренним документам, протоколам заседаний СД, годовым отчетам и другим документам АО l Получение дивидендов l Свободная передача акций (если не ЗАО) l Получение преимущественных прав (если ЗАО) l Получение части стоимости имущества ликвидируемого общества

Права акционеров – владельцев голосующих акций - 1 l 1 акция: право голосовать на общем собрании лично или через представителя; право обжаловать решение общего собрания; право требовать выкупа акций l 1% - право ознакомиться со списком акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании, право получать у регистратора сведений из реестра об акционерах; 1 % обыкновенных акций –право обратиться с иском о возм. убыт. l 2% - право предлагать вопросы в повестку дня ОСА и предлагать кандидатов в СД и другие органы АО l 10% - право созыва внеочередного ОСА, право требовать проверки финансово-хозяйственной деятельности АО ревизионной комиссией l 20% и более – считается заинтересованным в совершении сделки, в которой он является стороной, представителем, посредником и т. д.

Права акционеров – владельцев голосующих акций -2 l 25% - доступ к бухгалтерской отчетности и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа, (+1 акция) – блокирующий пакет l Не менее, чем 30% голосов размещенных голосующих акций – наличие кворума на повтором ОСА l 50% - более, чем половина размещенных голосующих акций – кворум ОСА. Решение по вопросам повестки дня ОСА, за исключением тех вопросов, где требуется ¾ голосов l 75% - внесение изменений и дополнение в устав, реорганизация и ликвидация общества, размещение акций путем закрытой подписки, решение об одобрении крупной сделки l 100% - принятие любых решений без соблюдения сроков, определяющих порядок созыва и проведения ОСА

Судебная защита прав акционеров l Обжаловать отказ о внесении записи в реестр акционеров – ст. 45 ФЗ об АО l Обжаловать решение общего собрания акционеров – ст. 49 Закона об АО l Обжаловать решение СД об отказе в созыве внеочередного собрания акционеров – ст. 55 Закона об АО l Потребовать от членов СД и менеджеров возмещения убытков, причиненных АО их виновными действиями или бездействиями (владелец не менее 1% обыкновенных акций)

Управление АО l В ОАО – обязательно трехзвенная система (ОСА, СД, исполнительные органы), иногда – правление l В ЗАО – могут и не создаваться СД l Система корпоративного управления l Корпоративные захваты ( борьба за пакеты акций: 1 акция, 1%, 2%, 10%, 25%+1 акция, 50 %+1 акция, 75%+1 – полный контроль.

Общее собрание акционеров l Виды общих собраний: годовое и внеочередное l Годовое – в срок между 1 марта и 30 июня В уставе должен устанавливаться срок или конкретная дата проведения годового собрания. Годовое собрание не может проводиться в форме заочного голосования l Все собрания, помимо годового являются внеочередными. Может быть в форме совместного присутствия или заочного голосования путем направления бюллетеней для принятия решения. Количество не ограничено. Проводится по инициативе СД, ревизионной комиссии, аудиторов, акционеров –владельцев 10% (и более) голосующих акций. Решение о проведении такого собрания принимает СД, если отказ – инициаторы. Сроки – 40 дней (70 дней) с момента предъявления требований о созыве.

Компетенция общего собрания l ОСА является высшим органом управления обществом. Однако устав не может передавать на решение ОСА вопросы, которые не отнесены к его компетенции. Однако само ОСА может передать ряд своих полномочий другому органу –СД, но в пределах, предусмотренных законом l Всю компетенцию можно свести к 8 направлениям

Полномочия, которые могут быть делегированы СД l Назначение и досрочное прекращение полномочий генерального директора и правления l Увеличение уставного капитала путем выпуска и размещения дополнитльных акций l Выпуск и размещение облигаций и иных ц. б. , конвертируемых в акции

Совет директоров l Согласно ст. 64 ФЗ об АО, Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Федеральным законом об АО к компетенции ОСА

Совет директоров l В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций 50 и более должен быть создан СД l Если число акционеров – владельцев голосующих акций менее 50, СД может не создаваться. Вместо него может быть создан «консультативный совет» , выполняющий консультативные функции, и не являющийся органом управления. l Если СД нет, то в Уставе должно содержаться указание о лице или органе, в компетенции которого вопрос о проведении ОСА и утверждении повестки дня.

Совет директоров- полномочия l Роль СД состоит в том, чтобы осуществлять общее руководство деятельностью общества. В определенных случаях некоторые полномочия ОСА могут быть переданы СД, но в пределах, установленных законом l Вопросы, отнесенные к компетенции СД, не могут быть переданы на решение генерального директора и правления

Компетенция СД –общая характеристика (5) l Общее руководство деятельностью общества l Подготовка и проведение ОСА, рекомендация по дивидендам. l Одобрение ряда операции с Уставным капиталом и имуществом АО l Раскрытие информации и прозрачность l Другие вопросы, предусмотренные Законом об АО и уставом

Кумулятивное голосование l При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в СД. Акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. l Избранными в состав СД считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов

Исполнительные органы общества l Руководство текущей деятельностью общества осуществляет генеральный директор (директор), который является единоличным исполнительным органом общества. Одновременно может существовать и коллегиальный исполнительный орган – правление. Исполнительные органы подотчетны СД и ОСА.

Передача полномочий исполнительных органов l По решению ОСА полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю - управляющему

Дочерние общества l Х. О. признается дочерним, если другое (основное) Х. О. или Х. Т. В силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Зависимое общество l Х. О. признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций АО или 20% уставного капитала ООО. l Приобретение более 20% акций или долей в У. К. ООО требует согласования в ТУ МАП ( исключение – при создании не требуется)

Производственный кооператив l Производственный кооператив – добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на личном трудовом и ином участии и объединении имущественных паев. l Имущество делиться на паи членов кооператива, число последних – не менее 5. l Уставом может быть предусмотрено участие Ю. Л.

Производственный кооператив l Прибыль распределяется в соответствии с трудовым участием, если иное не определено законом или Уставом l Высшим органом управления – общее собрание. Исполнительными органами –правление и председатель l Член кооператива может выйти из кооператива, ему выплачивается стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю ( как правило, по окончанию финансового года)

Производственный кооператив l Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, передача пая (его части) третьим лицам - лишь с согласия кооператива. В этом случае – преимущественное право. l Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества. В любом случае взыскание не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия. l Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней имущество. Имущество является неделимым и не может быть распределено по вкладам. l Два вида – унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления (казенное предприятие)

Холдинги l Акционерная компания, прямо или косвенно контролирующая другие хозяйствующие субъекты. Холдинг – система, группа компаний, включающая головную (материнскую) компанию и дочерние и иные зависимые фирмы (две точки зрения). l Как правили, в активы холдинга входят контрольные пакеты акций дочерних организаций. l Российские холдинги имеют ряд отличий (базируются на гос. собственности, управленческая структура, жесткое подчинение и т. д. ).

Финансово-промышленные группы ФПГ – совокупность юридических лиц, полностью или частично объединивших свои активы (через систему участия) на основе договора о создании ФПГ. Обязательное условие – наличие банка или финансовой компании в составе ФПГ. Договором учреждается центральная компания ФПГ как юридическое лицо, являющееся по отношению к участникам основным обществом и уполномоченное на ведение дел ФПГ.

Финансово-промышленные группы l В договоре о создании ФПГ определяются порядок образования, полномочия и условия действия совета управляющих (высший орган ФПГ), объем и порядок , условия объединения активов, цели объединения. Важным документом является организационный проект ФПГ, который является основанием для регистрации и организации деятельности ФПГ. l Правовые основы – ФЗ РФ «О финансово- промышленных группах»

Структура ФПГ l Как правило, три группы участников: - кредитно – финансовые организации - промышленные организации - торговые организации (торговые дома, магазины, посреднические организации, транспортные организации) В настоящий момент действует в РФ порядка 40 ФПГ, куда входит более 1200 организаций.

Коммерческие организации США l Партнерства – с неограниченной от-ью ( аналог ПТ) и ограниченной ответственностью (КТ). Не являются Ю. Л. l В некоторых штатах –компании с ограниченной ответственностью (ООО) l Особый вид – профессиональная корпорация, черты корпорации и партнерства.

Правовое положение корпораций l Основные субъекты бизнеса – корпорации l Законодательство США выделяет публичные и частные корпорации (редко – полупубличные). Предпринимательские корпорации относятся к категории частных корпораций. Ближе всего – АО l Выделяют т. н. единоличные корпорации. l Особое место занимают закрытые корпорации (ближе всего к ЗАО)

Коммерческие организации Франции l Юридические лица публичного и частного права l В коммерческом обороте могут участвовать Ю. Л. Частного права – торговые компании. l Компании на паях и акционерные компании l К первой группе – Полное товарищество и простое коммандитное товарищество l Ко второй – АО, АО упрощенного типа, акционерное коммандитное товарищество. l Промежуточное положение занимают ТОО и ООО , принадлежащие одному лицу. Наиболее распространенные формы – ООО, ТОО, АО.