TAX DUE DILIGENCE Щекин Денис Михайлович Управляющий партнер

TAX DUE DILIGENCE Щекин Денис Михайлович Управляющий партнер г. Москва 20 декабря 2013 г. Юридическая компания «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

СОДЕРЖАНИЕ: § Определение налоговой нагрузки (налогового бремени) § Анализ перспектив изменения налогового бремени НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Оценка налоговых рисков и управление налоговыми рисками § Учет вероятности и результатов идущих и будущих налоговых споров § Учет недоимок и налоговых рисков в цене компании Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 2 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Tax due diligence Раздел 1 Определение налоговой нагрузки (налогового бремени). § Понятие и цели TDD НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Направления TDD § Получение информации § Оценка налоговой нагрузки Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 3 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Понятие Tax due diligence DUE DILIGENCE осмотрительность - должная проверка, должная заботливость, DUE DILIGENCE – проверка чистоты сделки НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – TAX DUE DILIGENCE - комплекс процедур, направленных на: ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Определение налоговой нагрузки § Выявление налоговых рисков (налогового потенциала), их оценку Елена Богданова § Устранение налоговых рисков (реализацию налогового потенциала). Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 4 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Понятие Due Dilligence • Due Dilligence – на Западе (история) ü Исследование (проверка) юридических, экономических и фактических отношений, которые связаны с предприятием – объектом сделки ü История: Section 11 US Securities Act of 1933 – маклер на обвинение в утаивании существенной информации от инвесторов мог избежать личной имущественной ответственности, используя оговорку Due Diiligence. Для этого маклер должен был подтвердить, что у него в результате надлежащей проверки в разумном объеме были основания полагать, что все опубликованные сведения являются достоверными и никакие существенные сведения не скрыты. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 45 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Направления Tax due diligence § Проверка исчисления и уплаты налогов; § Проверка обоснованности применения налоговых льгот; НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Проверка правильности составления налоговых деклараций; § Отражение налоговых обязательств в учете; § Выявление налоговых рисков (налогового потенциала); § Оценка налогового бремени. Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 5 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Получение информации В процессе приобретения компании столкновение противоположных интересов покупателя и продавца неизбежно. Цель покупателя – получить как можно больше информации. Продавец, напротив, старается ее ограничить, особенно в случаях агрессивного поглощения компании. Кроме того, менеджеры и работники финансовой службы проверяемого субъекта часто расценивают результаты TAX DUE DILIGENCE как оценку непосредственно их деятельности, их профессионального уровня. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 6 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Получение информации Для проведения TAX DUE DILIGENCE могут быть использованы как внутренние, так и внешние источники информации. В качестве внешних источников может быть использована информация, полученная от контрагентов компании, по запросу в налоговом органе, с официальных сайтов арбитражных судов и иные официальные публикации. http: //www. nalog. ru – ФНС России (информация о внесении записей в ЕГРЮЛ, о недействующих ИНН, о подлежащих ликвидации организациях и т. д. ) http: //www. gnivc. ru/spravka. htm - Вычислительный центр ФНС РФ ( «Налоговая справка» , мониторинг организации) Спарк НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 7 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Перечень информации, необходимой для проведения Tax due diligence § Налоговые декларации за проверяемый период § Регистры налогового и бухгалтерского учета, первичные учетные документы, пояснительные записки § Бухгалтерская отчетность за проверяемый период § Сведения об аффилированных лицах § Сведения об отложенных налоговых активах и обязательствах § Сведения о текущем состоянии налоговых расчетов и споров с налоговыми органами § Сведения о любых достигнутых соглашениях об изменении срока уплаты налогов и сборов § Результаты проведения мероприятий налогового контроля Елена Богданова НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 8 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Оценка налоговой нагрузки Параметры: § Сравнение налоговых платежей с выручкой от реализации; НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – § Сравнение ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ налоговых платежей с прибылью до налогообложения § Сравнение налоговых платежей с добавленной стоимостью; (балансовая прибыль); § Сравнение налоговых платежей с расчетной или чистой прибылью. Елена Богданова Выявляем характеристики компании, их устойчивость оценивается Партнер, эксперт-аудитор с учетом уровня налоговых рисков 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 9 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Tax due diligence Раздел 2 Анализ перспектив изменения налогового бремени § С учетом предлагаемых изменений в налоговом законодательстве НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § С учетом сохранения (изменения) практики налогового органа в отношении компании Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 10 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Перспективы изменения налоговой нагрузки В Ы В О Д: Анализ направления налоговой политики и с учетом тенденций развития налогового права позволяет прогнозировать: § Увеличение расходов на осуществление учетных процедур на фоне незначительного снижения налоговой нагрузки; НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – § Увеличение ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ и уплату расходов на судебную защиту интересов административной ренты; Налоговое бремя некоторых компаний (групп компаний) может увеличится в связи с ужесточением мер налогового администрирования некоторых видов Елена Богданова сделок, в том числе с организациями, находящимися в юрисдикции Партнер, эксперт-аудитор налоговых гаваней. 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 11 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Попытки закрепления стабильности через запросы в Минфин РФ Освобождение от начисления пени П. 8 ст. 75 НК РФ: Не начисляются пени на сумму недоимки, которая образовалась у налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) в результате выполнения им письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующего документа этого органа, по смыслу и содержанию относящегося к налоговым (отчетным) периодам, по которым образовалась недоимка, независимо от даты издания такого документа). Другие налогоплательщики не смогут руководствоваться письмом уполномоченного органа государственной власти, адресованным конкретному налогоплательщику, в случае, если это письмо не содержит вопросы общего характера и подготавливалось на основе исследования фактических обстоятельств, характерных только для автора соответствующего запроса, а также является актуальным применительно к соответствующим правоотношениям, возникшим в конкретном Елена Богданова налоговом (отчетном) периоде. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 12 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Сохранение/изменение практики налогового органа в отношении компании Вывод: У налоговых органов существуют широкие возможности при неизменности налогового законодательства существенно изменить правовое положение компании и затруднить реализацию компанией ее прав как налогоплательщика (в частности, при подтверждении экспорта и по другим основаниям) НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 13 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Понятие налогового риска Раздел 3 Оценка налоговых рисков и управление налоговыми рисками НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Налоговый риск – это возможное наступление неблагоприятных правовых последствий для налогоплательщика в результате действий (бездействия) органов государства и органов местного самоуправления. Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 14 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Налоговые риски § Неопределенность норм законодательства о налогах и сборах, § Насыщенность правоприменительной практики оценочными понятиями, в том числе и понятием необоснованной налоговой выгоды, осмотрительности при выборе контрагента, § Резкое изменение правоприменительной практики (Определение КС РФ от 08. 04. 2004 г. № 169 -О), § Применение ряда карательных норм к налоговым правоотношениям (ранее ст. 169 ГК РФ), § Отсутствие единообразия судебной практики по различным округам (с учетом ликвидации ВАС РФ усилиться) и др. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 15 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Налоговые риски § Обусловлены действиями (бездействиями) от ошибок до умышленных действий; налогоплательщика – НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Не обусловлены действиями (бездействиями) налогоплательщика – принятие норм права с обратной силой, изменение правоприменительной практики, судебные ошибки. Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 16 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Налоговые риски § Абсолютный налоговый риск – измеряется в денежных единицах – например, налоговый риск в 1 млн. руб. по налогу на прибыль; НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Относительный налоговый риск – измеряется в процентах – например, вероятность наступления неблагоприятных правовых последствий составляет 80 % (высокий налоговый риск) Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 17 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Налоговые риски § В практике налоговых органов – вероятность наступления неблагоприятных для налогоплательщика правовых последствий в отношениях с налоговыми органами. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § В практике судов – вероятность положительного (отрицательного) для налогоплательщика разрешения его дела судом. Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 18 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Судебные доктрины и подходы создающие для налогоплательщика налоговые риски § Добросовестность налогоплательщика: Постановление Конституционного Суда РФ от 12. 10. 98 № 24 -П Определение Конституционного Суда РФ от 25. 07. 01 № 138 -О Определение Конституционного Суда РФ от 18. 01. 05 № 36 -О § Необоснованная налоговая выгода: п. 1, 3, 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 12. 10. 06 № 53 § Деловая цель сделки: п. 3, 4, 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 12. 10. 06 № 53 § Доктрина «существо над формой» п. 3, 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 12. 10. 06 № 53 § Осмотрительность налогоплательщика при выборе контрагентов Елена Богданова п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12. 10. 06 № 53 Партнер, эксперт-аудитор ФИКТИВНЫЕ И МНИМИЕ ОПЕРАЦИИ В ЗАКОНЕ НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 19 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Управление налоговыми рисками § Этап 1 – оценка налоговых рисков § Этап 2 – снижение налоговых рисков НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 20 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Оценка налоговых рисков § Преимущественный учет судебной практики (в том числе практики соответствующего ФАСа РФ); НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО имеющейся у налогоплательщика; ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Оценка доказательственной базы, § Оценка правовой стороны налоговых рисков (риски неправильного толкования закона); § Учет тенденций развития правоприменительной практики; § Учет уровня юридической поддержки налогоплательщика Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 21 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Оценка налоговых рисков § Собственными силами налогоплательщика (например, внутренний аудит и т. д. ). НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Внешними консультантами. Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 22 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Снижение налоговых рисков § Получение разъяснений в налоговых органах и в Минфине РФ; § Получение мнений о налоговым риске у внешних консультантов; НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Отказ от хозяйственных операций с высоким риском (упрощение договорных форм и др. ); § IPO или вхождение в государственный холдинг; § Иное Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 23 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Снижение налоговых рисков – специальные приемы § Дополнительного документального подтверждения § Судебного прецедента НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Налоговой подушки безопасности Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 24 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Метод дополнительного документального подтверждения § Документы о разумной деловой цели сделки § Документы по проверке налоговой правоспособности контрагента НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Документы о производственном характере затрат и др. Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 25 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Метод судебного прецедента § Метод полного судебного прецедента; § Метод частичного судебного прецедента; НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Метод бокового судебного прецедента Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 26 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Налоговая подушка безопасности: пример - ст. 395 ГК РФ и НДС Письмо Минфина РФ от 21 октября 2004 г. N 03 -04 -11/177 – проценты по ст. 395 ГК РФ облагаются НДС Постановление ФАС ВВО от 10 мая 2007 г. по делу № А 29 -7483/2006 а Суд сделал вывод о том, что проценты, полученные Обществом от контрагента за пользование чужими денежными средствами, правомерно не включены им в базу по НДС. Начисление и взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами служит способом защиты нарушенного права, мерой гражданско-правовой ответственности, применяемой за нарушение договорных обязательств, и не связано с реализацией товаров (работ, услуг) и расчетами за них. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 27 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Налоговая подушка безопасности Использование до начала налоговой проверки, Использование после начала налоговой проверки НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 28 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Tax due diligence Раздел 4 Учет вероятности и результатов идущих и будущих налоговых споров § Независимая юридическая экспертиза ведущих налоговых споров НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – смены команды ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Учет негативных последствий возможной менеджеров/юристов в налоговом споре § Решение вопроса о дележе «шкуры не убитого медведя» Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 29 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Tax due diligence Раздел 5 Учет недоимки и налоговых рисков в цене компании § Учет недоимки НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ § Учет потенциальных переплат § Учет налоговых рисков Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 30 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Учет налоговых недоимок в цене приобретаемой компании Чаще всего результаты TDD приводят к повторным переговорам о цене. Кроме того, результаты TAX DUE DILIGENCE оказывают влияние на выбор стратегии приобретения компании – приобретение долей (акций), приобретение имущества предприятия или через различные формы реорганизации. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 31 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Учет налоговых недоимок в цене приобретаемой компании Недоимка – то, что выявлено налоговым органом и считается задолженностью компании. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Требует юридической экспертизы на предмет законности и перспектив оспаривания. После этого учитывается в цене. Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 32 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Учет налоговых недоимок в цене приобретаемой компании Налоговые риски – это еще не выявленные налоговым органом доначисления, но вероятность выявления которых существует. Требуют юридической оценки и затем учитываются в цене. Проблема последующего переложения доначислений на продавца через гражданско-правовой договор, подчиненный российскому праву. Постановление Президиума ВАС РФ от 18 марта 1997 г. № 3787/96 АО «Норильскгазпром» против ОАО «НГМК» Правила о возмещении убытков не распространяются на расходы соответствующего лица в связи с выполнением им своих обязанностей по уплате налогов и санкций за нарушение налогового законодательства, поскольку данные расходы Елена Богданова несет налогоплательщик, а не участник имущественного оборота, субъект гражданских правоотношений. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 33 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Учет налоговых недоимок в цене приобретаемой компании – взыскание с реального собственника Определение ВС РФ от 19 июля 2011 г. № 41 -В 11 -4 Между Кипрской компанией и компанией государства Белиз был заключен договор продажи долей в российской ООО. При этом продавец долей – компания Белиза – обязалась возместить любые убытки покупателю, которые возникнут после завершения сделки, но за период, когда владельцем ООО была компания Белиза. Этот договор был подчинен английскому праву с разрешением споров в МКАС. Физические лица – российские граждане выдали гарантию исполнения компанией Белиза своих обязательств перед покупателем, которая также была подчинена английскому праву. Налоговая инспекция доначислила ООО недоимку, пени и штраф, которые арбитражными судами были признаны законными. Кипрская компания сумму налоговых доначислений предъявила компании Белиза в качестве убытков, и МКАС взыскал эту сумму. Однако решение МКАС не было исполнено. Кипрская компания предъявила в суд общей юрисдикции иск о взыскании с гарантов суммы задолженности, и ВС РФ признал Елена что по английскому праву гаранты несут такое взыскание правомерным, посчитав, Богданова Партнер, эксперт-аудитор ответственность за такие убытки. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 34 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ПРИМЕРЫ ПРОНИКНОВЕНИЯ ПОД КОРПОРАТИВНУЮ ВУАЛЬ 1. Ведение банковской деятельности иностранным банком через компанию на территории РФ в обход банковского контроля (Постановление Президиума ВАС РФ от 24 апреля 2012 г. № 16404/11) Взыскание с конечного акционера –физического лица долгов компании (Постановление ФАС УО от 12 мая 2012 г. по делу № А 60 -1260/2009) НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – 2. ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Маковская А. А. 10 заповедей в корпоративном праве и свободное отношение к корпоративной вуале Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 8 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Дело Сенаторова о взыскании задолженности с бенефициарного собственника Кассационное определение Московского городского суда от 25 декабря 2012 г. N 4 г/2 -12260/12 Важные обстоятельства: 1) Номинальные лица последовательно владеют акциями и долями компаний, на которых оформлено имущество 2) Фактическим и действительным собственником (бенефициаром) является Сенаторов НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Вопрос доказывания и получения информации Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 10 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

ВЗЫСКАНИЕ НАЛОГОВОЙ ЗАДОЛЖЕННОСТИ ДОЧЕРНЕГО ОБЩЕСТВА С МАТЕРИНСКОЙ КОМПАНИИ Постановление Президиума ВАС РФ от 25 октября 2011 г. № 4872/11 по ОАО «Концерн «Ижмаш» Фактически на счета Концерна поступила выручка за реализуемые дочерним обществом товары, что в соответствии с пп. 2 п. ст. 45 НК РФ свидетельствует о возможности взыскания с Концерна в судебном порядке недоимки, числящейся за дочерним обществом. Положения НК РФ не содержат условия о том, что поступившие на счета основного общества денежные средства должны быть собственными средствами дочернего общества. Кроме того, имеются обстоятельства, свидетельствующие о преднамеренном уклонении дочернего общества от исполнения налоговых обязательств, в частности: регулярное открытие расчетных счетов, на которые перечисляются значительные денежные средства, однако на момент сообщения инспекции об открытии счетов и выставления ею инкассовых поручений счета закрываются, в связи с чем отсутствует возможность взыскать налоговую задолженность в бесспорном порядке; выручка от реализованной дочерним Елена Богданова обществом продукции перечисляется на счета Концерна без последующего перечисления дочернему обществу. При этом Партнер, эксперт-аудитор устойчивую доходность, однако дочернее общество имеет свои налоговые обязательства не выполняет. Новая редакция ст. 45 НК РФ – усиление концепции 22. 05. 2013 НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ г. Москва Слайд 3 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Подходы к налоговым рискам приобретениях • • Принятие риска Уменьшение финансовых последствий риска ü корректировка цены ü уменьшение на сумму возможных налоговых потерь (возможно с увеличением если риски не реализовались) ü увеличение в случае получения налоговых возмещений ü обязанность/обещание продавца возместить налоговые потери ü отсрочка уплаты части цены ü использование эксроу ü проблемы оценки рисков по сумме и срокам Избавление от риска ü корректировки ü получение разъяснения налогового органа Елена Богданова ü налоговая проверка Партнер, эксперт-аудитор Реструктуризация приобретаемого актива ü вопросы структуры, правопреемства по налоговым обязательствам, рисков в связи с реструктуризацией 22. 05. 2013 г. Москва НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ • • Слайд 36 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Решение проблемы в рамках российского права? • • Налоговое право Гражданское право =Недостаток товара? =Заверение продавца =Обязанность продавца компенсировать потери покупателя: - покупателю напрямую - приобретенной компании НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 37 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Заявления, заверения и обязательства по безусловному возмещению вреда английскому праву • Договоры купли-продажи, подчиненные английскому праву, могут включать три вида норм, распределяющих ответственность в отношении налоговых рисков приобретаемого актива: НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ü Заявления (warranties); ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ ü Заверения (representations); ü Обязательство по безусловному возмещению вреда (indemnity) • В отношении налоговых рисков наиболее часто применяется обязательство по безусловному возмещению вреда, предоставляющее наибольший комфорт покупателю Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 38 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Налоговые заявления (warranties) • Заявления – утверждения продавца о фактах в отношении приобретаемых активов (акций), активов, обязательств и фактического состояния бизнеса приобретаемой компании • На дату подписания, на дату завершения сделки • Цель – восстановить положение пострадавшей стороны, в котором бы она находилась, если бы заявление было бы верным • Убытки рассчитываются в виде разницы между договорной стоимостью приобретаемого актива и его рыночной стоимостью при недостоверности заявления Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор Необходимо доказать причинно-следственную связь между убытками и нарушением заявления 22. 05. 2013 Обязательства по уменьшению убытков г. Москва НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – • Нарушение заявления может повлечет возмещение убытков ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ • • Слайд 39 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Налоговые заверения (representations) • Недостоверное заверение – не соответствующее действительности заверение, сделанное продавцом и побудившее покупателя заключить договор • Может повлечь расторжение договора, если будет доказано, что покупатель заключил договор, руководствуясь недостоверным заверением НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – • На практике реституция часто заменяется возмещением убытков ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ • Применяются специальные (упрошенные) правила доказывания и процедура взыскания убытков • Специальное нормативное регулирование (Акт о недостоверных заверениях 1967 года) Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 40 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Обязательство по безусловному возмещению вреда (indemnity) • Обязательство безусловно компенсировать все убытки, вне зависимости от их влияния на стоимость актива • «доллар за доллар» НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – Нет необходимости доказывать вину продавца ЧТО НУЖНО риски обычно покрываются полностью • В отличие от других рисков, налоговые ЗНАТЬ ЮРИСТУ • • Может быть предоставлено в пользу приобретаемой компании либо в пользу продавца Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 41 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Ограничения • Письмо раскрытия (обычно не применимо в отношении обязательства по безусловному возмещению вреда) • Максимальный фиксированный размер (обычно процент от цены сделки) НОВЫЙ ЗАКОН О (de minimis) Пороговое минимальное значение БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ • Ограничение срока • • Исключение обстоятельств, о которых покупатель фактически осведомлен • Дополнительные действия (получение страхового возмещения, оспаривание действий налогового органа) Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 42 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Ограничения ответственности продавца • Ограничение ответственности ü письмо раскрытия (обычно не применимо в отношении обязательства по безусловному возмещению вреда) ü фактическая осведомленность покупателя ü оговорки об «информированности» конкретных лиц или «существенности» рисков • Резервы • Ограничения суммы ü максимальный размер (обычно процент от цены сделки) ü пороговое минимальное значение (de minimis) в отношении одного или всех случаев • Ограничение по срокам – в отношении ü периода, когда возникли риски Елена Богданова ü срока предъявления претензий Партнер, эксперт-аудитор ü этапа оспаривания налоговых претензий НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 43 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Документация • Урегулирование налоговых вопросов в рамках единого договора купли-продажи ü Преимущества: заключается один документ ü Недостаток: необходимость отразить специфику налоговых потерь и их урегулирования (терминология, основания возникновения, ограничения по суммам и срокам) делает достаточно сложной юридическую технику НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ • Соглашение об урегулировании «налоговых» потерь ( «Tax Deed» ) ü Позволяет вынести все «налоговые» вопросы в один документ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 44 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Значение DD: заботливая осмотрительность органа управления • Due Dilligence и ответственность органа управления ü Постановление Пленума ВАС РФ № 62 от 30 июля 2013 г. – ответственность за штрафы, но не за налоги ü Ответственность за направление средств на фирмы-однодневки НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 47 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Значение DD для договора куплипродажи • Значение DD для договора зависит от применимого права и действия его диспозитивных положений ü Если последствия продажи объекта, не обладающего установленными качествами, регулируется положениями закона, то в применимое право некоторых стран может ограничивать ответственность продавца, если недостаток был известен покупателю, но остался неустановленным вледствии грубой неосторожности (напр. , § 442 Abs. 1 BGB) ü Спорно, является ли отказ от проведения DD или небрежное проведение проверки проявлением грубой неосторожности (стандартность процедуры) ü Практическое значение этого последствия невелико, т. к. договоры как правило исключают положения закона. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 48 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Учет потенциальных налоговых переплат в цене приобретаемой компании Налоговый потенциал требует оценки и юридической экспертизы и, как правило, не учитывается в цене, т. е. достается как бонус покупателю. НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Исключение – заявленные в уточненных налоговых декларациях переплаты. Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 52 Название презентациикомпания Юридическая «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Контактная информация Щекин Денис Михайлович Управляющий партнер ООО «Щекин и партнеры» 125009, Москва, Нижний Кисловский переулок, дом 6, стр. 2 8 495 984 63 01 8 963 618 34 74 d. schekin@schekinlaw. ru НОВЫЙ ЗАКОН О БУХГАЛТЕРСКОМ УЧЕТЕ – ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ЮРИСТУ Спасибо за внимание! Елена Богданова Партнер, эксперт-аудитор 22. 05. 2013 г. Москва Слайд 53 Юридическая компания «Щекин и партнеры» Название презентации info@schekinlaw. ru