Тактика и стратегия защиты прав налогоплательщика при рассмотрении

Тактика и стратегия защиты прав налогоплательщика при рассмотрении налоговых споров в арбитражных судах Сергей Савсерис Партнер, к. ю. н. Декабрь 2010 г. Москва www. pglaw. ru

Вопросы стратегии Досудебный порядок ► Обязательна ли подача апелляционной жалобы на решение инспекции? − При обжаловании решений ИФНС об отказе в возмещении НДС досудебный порядок не установлен ► Подано ли заявление в инспекцию (заявление о возврате или зачете НДС)? ► Нужно ли заявление в инспекцию при возврате − Излишне уплаченных налогов (ст. 78 НК РФ) − Излишне взысканных налогов (ст. 79 НК РФ) ? ► Можно ли взыскивать налоги в судебном порядке без обжалования решения ИФНС по налоговой проверке? CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 2 www. pgplaw. ru

Вопросы стратегии Какие доводы заявляем при подготовке возражений и апелляционной жалобы? ► Нужно ли заявлять доводы, которые ориентируют на дополнительную проверку? ► Нужно ли заявлять доводы, которые могут помочь инспекции устранить дефекты акта, решения? CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 3 www. pgplaw. ru

Вопросы стратегии Какое требование заявляем в суд ? ► о признание недействительным решения, требования налогового органа ► о признание незаконным действия или бездействия налогового органа ► заявление имущественного требования (о возмещении, возврате суммы налога, пени, штрафов, процентов) ► о признании налога уплаченным CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 4 www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Доказательства: что представлять? ► Письменные (документы) ► Устные (показания свидетелей) ► Заключения специалистов ( «экспертов» ) ► Судебная практика CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 5 www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Письменные доказательства: ► Собственно документы ► Объяснительные записки, справки ► Извлечения из внутренних баз данных и учетных программ CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 6 www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Заключения специалистов ( «экспертов» ): ► По отраслевым вопросам ► По вопросам экономики и налогообложения ► Лингвистическая экспертиза ► По правовым вопросам (? ) CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 7 www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Судебная практика: ► ► ► ► Акты Конституционного Суда – обязательны Постановления Пленума ВАС – обязательны Обобщения практики ВАС – обязательны Постановления Президиума ВАС – обязательны, если в них на это указывается Определения ВАС - интересны Постановления ФАСов – если единообразны, то практически обязательны Постановления «чужих» ФАС – интересны Судебные акты 1 -й и апелляционной инстанций – интересны CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 8 www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Доказательства: где представлять? ► С иском? ► В предварительном заседании? ► В основном заседании? ► В апелляционной инстанции? ► В кассационной инстанции? CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 9 www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Способы восприятия информации Слышать Видеть Читать Налогообложение интеллектуальной собственности Методы доведения информации до суда Речь в заседании Схемы, таблицы, тезисы Грамотный текст Слайд 10 www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Способы восприятия информации Слышать Видеть • • Читать • • Методы доведения информации до суда Речь в заседании Схемы, таблицы, тезисы не загромождать речь указанием законов, сумм и пр. обязательно говорить, а не читать говорить громко и внятно не противоречить самому себе Грамотный текст использовать юридическую терминологию не «тормозить» Слайд www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Методы доведения Способы восприятия информации до суда информации • Оглавление, таблица со ссылками на текст решения Н. О. • Структура с «говорящими» заголовками – выводами в пользу налогоплательщика Речь в заседании Слышать • Выделение смысловых доводов и выводов, но не много Видеть Читать Схемы, таблицы, тезисы Грамотный текст Слайд www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Методы доведения Способы восприятия – строим все фразы таким образом, чтобы они Элементы НЛП информации до суда информации ошибочность позиции налогового органа и нашу показывали правоту. по мнению налогового органа – Речь в заседании Слышать по ошибочному мнению налогового органа; расходы неправомерно отнесены на расходы – расходы якобы неправомерно Видеть Схемы, таблицы, отнесены на расходы тезисы Читать Грамотный текст Слайд www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Проработка доводов Процессуальные нарушения инспекции Возражения по существу Отсутствие вины Наличие смягчающих обстоятельств Порядок расчета пени Слайд www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Проработка доводов 1. Необходимо рассматривать несколько альтернативных систем аргументов 2. Постараться показать на простом примере нелепость позиции налогового органа, которая приводит к недопустимым более общим выводам нарушение общих принципов права, налогового права: • • наличие дискриминации, принцип равного налогового бремени налогообложение, противоречащее экономическим основам универсальность воли законодателя 3. Подтверждение доводов сложившейся судебной практикой Слайд www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Проработка структуры заявления 1. Раздел « 0» : Краткое описание существа спора (0, 5 – 1 стр. ). Отсюда судье уже должно быть понятно, что Вы правы! 2. Разделы 1 -N: Каждый довод в отдельный раздел, например: 1. Инспекция нарушила порядок привлечения к ответственности (? ) 2. Нарушение положений ст. 252 НК РФ 3. Нарушение принципа экономической основанности налога (ст. 3 НК) 4. Неправомерность привлечения к ответственности … 3. «Просительная часть» Слайд www. pgplaw. ru

ПОДГОТОВКА ИСКА Цель – сделать чтение увлекательным 1. Оглавление (при множественности доводов) 2. Основные тезисы вперед 3. Выделять заголовки цветом 4. Выделять цитаты в рамочки 5. Таблицы в текст заявления Слайд www. pgplaw. ru

ЗАЩИТА ПРАВ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКОВ В СУДЕ Подготовка приложений 1. Список приложений в том порядке, в котором они встречаются в тексте; 2. Максимально точная ссылка в тексте Заявления на приложение; 3. Обязательные документы выносим вперед списка (доверенность, платежка пошлины…) 4. В тексте судебной практики выделяем нужные выводы маркером 5. Оставляем полный комплект документов в рабочей папке (дубликат судебного дела) – на каждое заседание носим ВСЕ документы. 6. Макет дела Слайд www. pgplaw. ru

Адвокатские технологии ведения судебных 2 ЗАЩИТА ПРАВ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКОВ споров В СУДЕ «ВЫБОР» СУДЬИ ? ! 1) Многократная подача дела, 2) Параллельные судебные процессы Слайд www. pgplaw. ru

Определение Судья – это человек, ► разбирающийся или не разбирающийся в предмете спора ► изучивший или не изучивший материалы дела ► способный внимательно слушать не более 10 -15 минут ► усталый от работы, но вынужденный рассматривать дело и писать судебные решения ► не желающий, чтобы его решения отменяли CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 20 www. pgplaw. ru

Вывод Собираясь на заседание, нужно знать, к кому ты идешь, видеть в нем человека и по возможности облегчить его трудную жизнь ! CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 21 www. pgplaw. ru

Подготовка к заседанию суда Кто Вас будет судить? 1) Собрать максимум информации (в том числе посмотреть его дела в правовых базах) 2) Если есть опубликованные статьи или книги – изучить их и использовать 3) Посредники по продаже воздуха Слайд www. pgplaw. ru 12

Эффективная презентация в суде Цель: Донести позицию до суда и убедить суд в ее правильности. Выводы: ► ты говоришь не для себя ► убеждать оппонента также необязательно ► говорить нужно так, чтобы тебя понял суд CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 23 www. pgplaw. ru

Диалектика эффективного изложения позиции 1. Что говорить? (содержание) 2. Как говорить? (форма) CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 24 www. pgplaw. ru

Что говорить Структура речи ► Вступление: повод и структура ► Основная часть: позиция, аргументы, ссылки на материалы дела, законодательство, арбитражную практику ► Заключение: выводы и пожелания в связи со сказанным CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 25 www. pgplaw. ru

Как говорить Первое впечатление и имидж Профессионал, умеющий рассказать о своей позиции CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 26 www. pgplaw. ru

Как говорить « Оратор должен говорить так, чтобы его не только можно было понять, но и невозможно было не понять ! » CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 27 www. pgplaw. ru

Речь ► подготовка: написать на бумаге? ► простота изложения: короткие фразы, понятные слова и меньше придаточных предложений ► убедительность: достаточное количество деталей ► определенность: четкость мыслей, слов и позиции ► громкость: достаточна, но не чрезмерна ► темп речи: подстройка под судью CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 28 www. pgplaw. ru

Речь ► профессиональная сложность речи: подстройка под судью ► интонация и риторические вопросы: желательно ► цитаты: смотря что, когда и кому ► владение материалом: безупречное ► возражения суду: крайне осторожно ► готовность перестроить свою речь ► дополнение речи письменным изложением: очень желательно CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 29 www. pgplaw. ru

14 Речь Приемы повышения убедительности: 1) Паузы, 2) Риторические вопросы, 3) Присоединение к судьям ( «что мы с Вами видим» . . ) 4) Слова-сигналы для внимания ( «видим» , «чувствуем» , «услышали» ) 5) Другие Слайд www. pgplaw. ru

16 ОТДЕЛЬНЫЕ ПРИЕМЫ 1) Пара: злой (бешеный) адвокат спокойный адвокат 2) обращение по имени отчеству к судье и к ответчику – придает интеллигентность выступлению и ошарашивает ответчика Слайд www. pgplaw. ru

18 ОТДЕЛЬНЫЕ ПРИЕМЫ Захват визуального восприятия – яркие картинки «Судьи – они как дети, любят все яркое» Слайд www. pgplaw. ru

18 Примеры Схем «Физический» уровень взаимодействия: услуги связи предоставляются посредством оборудования (станций электросвязи), находящегося в разных странах Оборудование арендованное XXX Собственное оборудование XXX Международный канал связи арендован YYY Оборудование «YYY» ИНФОРМАЦИЯ Клиент в РФ Юридический уровень РОССИЯ взаимодействия: XXX оказывает услуги связи услугу связи оказываются между «XXX» Клиенту в РФ компаниями (предприятиями), принадлежащим XXX оказывает услуги международной связи разным странам Клиент YYY во Франции ЕВРОСОЮЗ YYY Слайд www. pgplaw. ru

18 Примеры Схем Дата, когда налоговый агент должен был уплатить НДФЛ в удержать НДФЛ бюджет 09. 01. 2006 г. 31. 01. 2006 г. Дата, когда наступает срок уплаты налога налогоплательщиком 15. 07. 2006 г. Период начисления пени налоговому агенту (согласно позиции ВАС РФ 1) Период начисления пени налогоплательщику (НК РФ) Период начисления пени налоговому агенту согласно обжалуемому решению АС г. Москвы Слайд www. pgplaw. ru

18 Примеры Схем Правоотношения КЛИЕНТ-БРОКЕР Правоотношения БРОКЕР-БИРЖА 70 $ Право требования на сумму займа Клиент Право требования на 100 $ ООО «БРОКЕР» Права требования на суммы размещенных денег ММВБ РТС 30 $ Слайд www. pgplaw. ru

18 Примеры Схем Бухгалтерский учет до сделки: Дт. 76 – 100$ Дт. 76. 39 – 70$ Дт. 76. 43 – 30$ Бухгалтерский учет после сделки: Дт. 76 – 0$ Дт. 76. 39 – (-30)$ Дт. 76. 43 – 30 $ к 70 $ Клиент Н 100 $ ООО «БРОКЕР» ММВБ Расход 100 $ Акции «А» РТС 30 $ 100 $ 0$ 100 $ Слайд www. pgplaw. ru

18 Эпизод Примеры Схем 1 Вывод суда относительно НДФЛ Начислен штраф (ст. 123 НК) Начислены пени (с 31. 01. 2006 по 29. 12. 2007 г. ) Пункт 2. 2. 3 Решения: В течение января 2006 года не удержан НДФЛ в размере 33 752 715 руб. 6 750 543 руб. 8 556 144 руб. (2 216 203 руб. до 15. 07. 2006 + 6 339 941 руб. после 15. 07. 2006) Основные аргументы ООО «Атон» о неправомерности доначислений 1. 1. Брокер (ООО «Атон» ) не должен был удерживать 33 752 715 руб. НДФЛ за счет средств своего клиента в течение января 2006 года 1. 2. Неправомерно начислены пени в сумме 6 339 941 руб. (после 15. 07. 2006) 2 Пункт 2. 2. 2 Решения: На конец 2005 года не удержан НДФЛ в размере 15 268 574 руб. 3 053 715 руб. 3 870 507 руб. (1 002 535 руб. до 15. 07. 2006 + 2 867 972 руб. после 15. 07. 2006 ) 2. 1. Неправомерно начислены пени в сумме 2 867 972 руб. (после 15. 07. 2006) 2. 2. Неправильно истолкованы данные бухгалтерского учета «Атон» : на брокерском счете отсутствовал остаток денежных средств для удержания НДФЛ Слайд Комментарий Аргумент «БРОКЕР» поддержан ФАС МО но не рассмотрен АС г. Москвы Аргумент «БРОКЕР» соответствует позиции ВАС РФ, не рассмотрен АС г. Москвы Аргумент рассмотрен и не принят АС г. Москвы (позиции суда соответствует лишь 4 056 250 руб. доначислений) www. pgplaw. ru

18 Примеры Схем Доводы ООО «ХХХ» Рассмотрение довода судом 1 инстанции Рассмотрение довода судом 2 инстанции Полученные технологии использованы ООО «XXX» при осуществлении предпринимательской деятельности Довод рассмотрен. Оценен в пользу ООО «XXX» Довод не рассмотрен. Полученные технологии имеют действительную экономическую ценность для ООО «XXX» Довод рассмотрен. Оценен в пользу ООО «XXX» Полученная ООО «XXX» техническая информация является Ноу-Хау Довод рассмотрен. Оценен в пользу ООО «XXX» (абз. 4 стр. 3 Решения) Довод не рассмотрен. (абз. 5 -7 стр. 4 Решения). Довод рассмотрен. Оценен в пользу Инспекции (абз 4 стр. 3, абз. 1 стр. 4 Постановления) (абз. 4 стр. 4, абз. 3 стр. 5, абз. 7 стр. 5 Решения). Ноу-Хау заключается в сочетании технологий, конфигураций оборудования Довод рассмотрен. Оценен в пользу ООО «XXX» Эксперты МТУСИ применили неверную методику для квалификации технологий Довод рассмотрен. Оценен в пользу ООО «XXX» (абз. 3 стр. 5 Решения). Довод не рассмотрен. (абз. 6 стр. 3 Решения) Довод не рассмотрен. Слайд www. pgplaw. ru

Стадии судебного процесса: различия в подходах 1. Предварительное заседание - «И чего вы это мне тут в дело насовали? » CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 39 www. pgplaw. ru

Стадии судебного процесса: различия в подходах 2. Основное судебное заседание - « Я так устал от всего этого! Но придется разбираться! » CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 40 www. pgplaw. ru

Стадии судебного процесса: различия в подходах 3. Заседание апелляционной инстанции « Говорите, а мы послушаем. Вдруг чего интересного расскажете…. . » CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 41 www. pgplaw. ru

Стадии судебного процесса: различия в подходах 4. Заседание кассационной инстанции. « Все эти подробности нам ни к чему. Но не нарушен ли Закон? » CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 42 www. pgplaw. ru

Эффективное изложение позиции в суде = профессионализм + коммуникация с судом CУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС Слайд 43 www. pgplaw. ru

«Адвокатские технологии» Параллельное обжалования правовой основы спора 1) Закон в КС РФ, 2) Письмо Минфина РФ, 3) Постановление Правительства и др. ВАЖНО! Не испортить вопрос для всей страны … Слайд © 2010. Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved. www. pgplaw. ru 4

«Адвокатские технологии» 8 Использование СМИ: - Пиар - адвокаты - Создание общественного резонанса до начала рассмотрения дела? - «Тонкие технологии» – статьи в научных и практических журналах, конференции и др. Слайд www. pgplaw. ru

«Адвокатские технологии» ЭЛЕМЕНТЫ НЛП – СЛОВА - «ЗАКЛИНАНИЯ» 1) СХЕМА УКЛОНЕНИЯ ОТ УПЛАТЫ НАЛОГОВ, 2) АДРЕС МАССОВОЙ РЕГИСТРАЦИИ 3) СТРЕМЛЕНИЕ ОБОГАТИТСЯ ЗА СЧЕТ БЮДЖЕТА 4) БЮДЖЕТ УЩЕРБА НЕ ПОНЕС Слайд www. pgplaw. ru 11

СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ КОНТАКТНАЯ ИНФОРМАЦИЯ Савсерис Сергей Владимирович Партнер, к. юн. ООО «Пепеляев Групп» Россия, 123610, Москва, ЦМТ-II, Краснопресненская наб. , 12, Подъезд 7, 15 этаж Тел. : + (495) 967 -00 -07 Факс: +7 (495) 967 -00 -00 E- mail: info@pgplaw. ru Налогообложение интеллектуальной собственности Россия, 191015, Санкт-Петербург, Ул. Шпалерная, 54, Бизнес-центр «Золотая Шпалерная» Тел. : +7 (812) 33 -07 -17 Факс: +7 (812) 333 -07 -16 E-mail: spb@pgplaw. ru Слайд 23 www. pgplaw. ru