Споры из договора подряда практика 2013 -2014 гг

Споры из договора подряда: практика 2013 -2014 гг. Андрей Яковлев, заместитель председателя Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда Елена Челембеева, директор юридического департамента Volvo Group Russia

Содержание 1. 2. 3. Примерные условия договора подряда Оценка заключенности договора подряда Последствия выполнения работ при отсутствии договорных отношений 4. Возможность изменения цены работ, определенной государственным (муниципальным) контрактом 5. Основания для оплаты выполненных работ 6. Особенности применения ст. 397 ГК РФ при наличии недостатков работ 7. Определение ответственности подрядчика в договоре 8. Особенности взыскания неустойки за нарушение подрядных обязательств 9. Квалификация отношений по созданию программного обеспечения 10. Судебная практика – Суд по интеллектуальным правам 11. Использование патентов при выполнении работ 12. Арбитражная оговорка для договоров подряда

Примерные условия договора подряда Пункт 7 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» : «Если при заключении договора стороны пришли к соглашению, что его отдельные условия определяются путем отсылки к примерным условиям (статья 427 ГК РФ), судам следует учитывать, что при внесении в эти примерные условия изменений последние распространяют свое действие на возникающие из договора отношения лишь в случае, когда это прямо предусмотрено сторонами либо в самом договоре, либо в последующем соглашении. В силу пункта 5 статьи 421 и пункта 2 статьи 427 ГК РФ в случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, а условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев, если они отвечают требованиям, установленным статьей 5 ГК РФ» .

Примерные условия договора подряда В судебной практике к обычаям делового оборота относят Общие условия Международной федерации инженеровконсультантов (FIDIC) (постановление ФАС Северо-Западного округа от 4 сентября 2012 г. № А 56 -55092/2011) FIDIC и судебно-арбитражная практика: ü не предусмотрено подписание стандартных документов для России – КС-2, КС-3 и КС-11 (могут возникнуть проблемы со взысканием долгов); ü медиация является обязательной процедурой досудебного урегулирования; ü есть особенности арбитражной оговорки (оговорки о передаче споров на рассмотрение в третейский суд).

Примерные условия договора подряда Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18 сентября 2013 г. по делу № А 56 -2666/2013: «Поскольку … стороны не согласовали, что прекращение действия договора подряда … влечет прекращение содержащейся в нем третейской оговорки, условие о передаче споров, вытекающих из данного договора, на разрешение Третейского суда сохранило свое действие и после расторжения договора» .

Оценка заключенности договора подряда 1. Постановление Президиума ВАС РФ от 18 мая 2010 г. № 1404/10. 2. Постановление Президиума ВАС РФ от 8 февраля 2011 г. № 13970/10.

Оценка заключенности договора подряда Пункт 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» : «При наличии спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства дела в их взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательств, а также исходя из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной статьей 10 ГК РФ» .

Последствия выполнения работ при отсутствии договорных отношений Пункт 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 ноября 2008 г. № 127 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации» «Суд, установив, что договор подряда является незаключенным…, взыскал с заказчика стоимость выполненных работ и проценты за пользование чужими денежными средствами по правилам о неосновательном обогащении» .

Последствия выполнения работ при отсутствии договорных отношений Вопрос 28 Рекомендаций Научно-консультативного совета при ФАС Волго-Вятского округа «О практике применения норм гражданского законодательства» (одобрены Президиумом ФАС Волго-Вятского округа 22 июня 2011 г. № 2) «Если при незаключенном договоре имело место фактическое исполнение договора (передача результата работ), между сторонами могут возникнуть обязательства из неосновательного обогащения (глава 60 Гражданского кодекса Российской Федерации)» .

Последствия выполнения подрядных работ для государственных нужд при отсутствии государственного контракта Ранее применялись: 1. Постановление Президиума ВАС РФ от 20 сентября 2011 г. № 1302/11. 2. Постановление Президиума ВАС РФ от 19 июня 2012 г. № 91/12.

Последствия выполнения подрядных работ для государственных нужд при отсутствии государственного контракта В настоящий момент применяются: 1. Постановление Президиума ВАС РФ от 28 мая 2013 г. № 18045/12. 2. Постановление Президиума ВАС РФ от 4 июня 2013 г. № 37/13.

Последствия выполнения подрядных работ для государственных нужд при отсутствии государственного контракта Пункт 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» «Во время возникновения спорных правоотношений действовал Федеральный закон от 21. 07. 2005 № 94 -ФЗ …, однако общество выполняло работы без размещения государственного заказа, государственный контракт между сторонами не заключался. Обществом не доказано наличие согласованной воли сторон на проведение упомянутых работ, надлежащей приемки работ учреждением и самого факта их выполнения, поэтому не доказано и возникновение неосновательного обогащения на стороне учреждения» .

Возможность изменения цены работ, определенной государственным (муниципальным) контрактом Постановление Президиума ВАС РФ от 25 октября 2011 г. № 9382/11: «…в регулировании подрядных работ для государственных и муниципальных нужд приоритетное значение остается за нормами Гражданского кодекса: в части, не урегулированной статьями 763– 767 Кодекса, должны применяться в зависимости от вида подрядных работ положения параграфа 3 или 4 главы 37 Кодекса, а затем – общие положения о договоре подряда (параграф 1 главы 37 Гражданского кодекса)» .

Возможность изменения цены работ, определенной государственным (муниципальным) контрактом Постановление Президиума ВАС РФ от 24 июля 2012 г. № 5761/12: «…отношения истца и ответчика регулируются не только нормами Гражданского кодекса, но и положениями Закона о размещении заказов, не предусматривающего возможности внесения изменений в условия заключенного контракта (часть 5 статьи 9 Закона) и не предоставляющего права исполнителю в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора (часть 8 статьи 9 Закона)» .

Основания для оплаты выполненных работ Постановление Президиума ВАС РФ от 27 марта 2012 г. № 12888/11: «…основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является факт передачи результата работ подрядчиком заказчику» . Постановление Президиума ВАС РФ от 9 октября 2012 г. № 5150/12: «…закон связывает возникновение обязательственного правоотношения по оплате работ с фактом их выполнения» . Постановление Президиума ВАС РФ от 23 июля 2013 г. № 4030/13: «…подрядчик обязан уплатить субподрядчику обусловленную цену лишь после подписания акта приемки законченного строительством объекта» .

Наличие недостатков работ как основание для отказа в их оплате Применительно к договору строительного подряда Постановление Президиума ВАС РФ от 27 марта 2012 г. № 12888/11: «Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. . сам факт наличия некоторых недостатков в выполненных работах не может являться безусловным основанием для отказа от подписания актов и оплаты работ» .

Наличие недостатков работ как основание для отказа в их оплате Применительно к общим положениям о договоре подряда 1. От оплаты работ освобождает наличие любых недостатков Оплате подлежат только работы, фактически выполненные подрядчиком надлежащим образом ü постановления ФАС Поволжского округа от 7 мая 2013 г. по делу № А 55 -483/2011 и от 28 ноября 2013 г. по делу № А 12 -7674/2012 ü постановление ФАС Волго-Вятского округа от 8 октября 2013 г. по делу № А 43 -28485/2012 ü постановления ФАС Центрального округа от 25 ноября 2013 г. по делу № А 35 -15779/2011 и от 22 июля 2011 г. по делу № А 62 -897/2010

Наличие недостатков работ как основание для отказа в их оплате Применительно к общим положениям о договоре подряда 2. От оплаты работ освобождает только наличие существенных недостатков Постановление ФАС Центрального округа от 27 февраля 2013 г. по делу № А 68 -13234/2011: «. . . из содержания [ст. 723 ГК РФ] следует, что выполнение подрядчиком предусмотренных договором работ с устранимыми недостатками не освобождает заказчика от обязанности оплатить выполненные работы, но предоставляет ему право потребовать от подрядчика либо безвозмездного устранения недостатков, либо соразмерного уменьшения стоимости выполненных работ, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков» .

Особенности применения статьи 397 ГК РФ при наличии недостатков работ Постановление Президиума ВАС РФ от 9 марта 2011 г. № 13765/10: «…право заказчика на самостоятельное устранение недостатков не предусмотрено договором, поэтому в силу статьи 723 Гражданского кодекса он не имеет права на возмещение своих расходов» . Пункт 16 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» : «…заказчик вправе устранить недостатки своими силами, потребовав от подрядчика возмещения своих расходов, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда» .

Особенности применения статьи 397 ГК РФ при наличии недостатков работ НО! Если работы имеют существенные недостатки, дающие право на отказ от исполнения договора, то заказчик может взыскать понесенные расходы на их устранение как убытки. ü Постановление ФАС Центрального округа от 17 июля 2012 г. по делу № А 23 -2388/10 Г-15 -124 ü Пункт 7 Обзора практики рассмотрения споров по договору подряда (одобрен Президиумом ФАС Уральского округа 30 марта 2007 г. )

Определение ответственности подрядчика в договоре Пункт 4 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» : «…статья 475 ГК РФ о последствиях передачи покупателю товара ненадлежащего качества не исключает право сторон своим соглашением предусмотреть иные последствия названного нарушения (в том числе по-иному определить критерии существенности недостатков товара или дополнить те права, которые предоставляются данной статьей покупателю)» . Пункт 5 статьи 723 Гражданского кодекса РФ: «Подрядчик, предоставивший материал для выполнения работы, отвечает за его качество по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества (статья 475)» .

Особенности взыскания неустойки за нарушение подрядных обязательств Постановление Президиума ВАС РФ от 22 мая 2012 г. № 676/12: «Неустойка рассчитывается от стоимости не исполненных в срок обязательств по каждому этапу работ» . Постановление Президиума ВАС РФ от 19 июня 2012 г. № 1394/12: «Встречные требования об уплате неустойки и о взыскании задолженности являются, по существу, денежными, то есть однородными, и при наступлении срока исполнения могут быть прекращены зачетом по правилам статьи 410 Гражданского кодекса» . Постановление Президиума ВАС РФ от 28 января 2014 г. № 13222/13: «…день уплаты задолженности кредитору включается в период расчета процентов за пользование чужими денежными средствами» .

Квалификация отношений по созданию программного обеспечения Постановление ФАС Поволжского округа от 21 декабря 2009 г. по делу № А 12 -10500/2009: «…результатом подрядных отношений, как правило, являются созданные объекты гражданских прав (статья 128 Гражданского кодекса Российской Федерации), к которым относятся охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства, что не противоречит пункту 2 статьи 703 Гражданского кодекса Российской Федерации. Анализ положений статей 1296, 1297 Гражданского кодекса Российской Федерации также позволяет сделать вывод о том, что программы для ЭВМ или база данных могут быть созданы при выполнении договора подряда, договора на выполнение научноисследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ» .

Квалификация отношений по созданию программного обеспечения Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 апреля 2011 г. № 09 АП-5240/2011 -АК: «По своей правовой природе данные договоры являются смешанными договорами и содержат условия и признаки нескольких договоров, в том числе все существенные условия договоров об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ)… Договор … содержит все существенные условия лицензионного договора (ст. 1235 ГК РФ). . . » .

Судебная практика – Суд по интеллектуальным правам Постановление Суда по интеллектуальным правам от 23 января 2014 г. по делу № А 56 -293/2013: «…фотографии … представляют собой фиксацию определенных объектов с помощью соответствующих технических средств, лишенную творческого, художественного элемента, ввиду чего отсутствуют основания для признания их произведением искусства» . Постановление Суда по интеллектуальным правам от 19 марта 2014 г. № С 01 -84/2014 по делу № А 14 -4725/2013: «Использование результата интеллектуальной деятельности по лицензионному договору до момента его государственной регистрации в порядке пункта 3 статьи 1232 ГК РФ создает для лицензиата обязанность по уплате вознаграждения на условиях договора» .

Использование патентов при выполнении работ Постановление Президиума ВАС РФ от 10 апреля 2012 г. № 15339/11: «Перед экспертами не были поставлены вопросы о признаках изобретений (защищенных указанными патентами), содержащихся в независимых пунктах формулы этих изобретений, о наличии в проектной документации каждого такого признака или эквивалентного ему. …В экспертном заключении отсутствуют выводы о том, что в проектной документации, созданной ответчиком, содержится каждый признак изобретений истца, приведенный в независимом пункте формулы изобретения, либо признак, эквивалентный ему… Кроме того, проводя исследование построенных жилых домов, эксперты не установили их соответствие проектной документации, созданной ответчиком» . Постановление ФАС Центрального округа от 6 июня 2013 г. по делу № А 48 -2890/2010

Арбитражная оговорка для договоров подряда При работе с предварительными договорами или при заключении сразу нескольких взаимосвязанных договоров необходимо, чтобы все они содержали одинаковую арбитражную оговорку (например, в договоре подряда и договоре с техзаказчиком). Постановление Президиума ВАС РФ от 5 ноября 2013 г. № 1123/13: «…комплексный договор был призван урегулировать отношения сторон в период до согласования ими условий договора генерального подряда. При этом, заключив основной договор, стороны … выразили свою волю на распространение его действия на отношения сторон из комплексного договора… Следовательно, оснований для вывода о том, что со вступлением договора генерального подряда в силу комплексный договор сохранил свое действие в части оговорки о рассмотрении вытекающих из него споров в Арбитражном суде города Москвы, у судов не имелось» .

Спасибо! Вопросы?