ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВА Сущность права Основные

ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВА Сущность права

• Основные теории ПРОИСХОЖДЕНИЯ ПРАВА: • Для сторонников естественно-правовой теории (изложенной впервые в трудах Г. Гроция, Т. Гоббса, Дж. Локка, Ж. -Ж. Руссо) право существует объективно как совокупность присущих человеку от рождения притязаний на жизнь, свободу, личную неприкосновенность. Их никто – ни общество, ни государство – человеку не дарует. Они являются условиями существования и жизнедеятельности человека. Естественное право не создается людьми, но оно познается ими внутренне как некий идеал, эталон всеобщей справедливости. Однако существует и право, созданное государством в результате его законодательной деятельности, которое должно соответствовать естественному праву. Так, Ж. Ж. Руссо полагал, что право государства издавать законы передано ему гражданами на основе общественного договора. • Сторонники теологической теории права (впервые системно изложенной Иоанном Златоустом, Аврелием Августином, Фомой Аквинским) считают, что право – это заветы и правила жизни, установленные Господом и переданные людям. Поэтому право дано людям Богом, выражает Его волю и является вечным. Эти правила содержатся в проповедях Христа, учениях его пророков, религиозных текстах. право – это данное Богом понимание добра и справедливости. Поэтому право несет людям чувства честности, порядочности, равенства, любви к ближнему. Божественный высший закон – основа действующего права.

Для исторической школы права (изложенной впервые Гуго, Ф. К. Савиньи, г. Ф. Пухтой) право – продукт развития национального духа и народного самосознания. Право не создается законодателями, оно появляется самопроизвольно в результате развития народного духа, примерно так же, как появляется язык. • Ученые-правоведы должны уметь уловить и выразить проявления правового народного духа, изложить его положения в юридических формулах, а законодатель, найдя готовое право, должен его превратить в действующее законодательство. • Право в своем развитии проходит три этапа: • а) этап спонтанного, неосознанного формирования норм обычного права в народе в соответствии с «национальным духом» ; • б) этап формирования и создания позитивного письменного права учеными, которые излагают сформированные народом нормы права, отражают его развитие и совершенствование в соответствии с развитием общественных отношений; • в) этап кодифицирования созданного учеными позитивного права и создание систематизированного права, сочетающего обычное и позитивное право. • Сторонники нормативистской теории выводили право из самого права. Ее автор Г. Кельзен утверждал, что право не подчинено принципу причинности и черпает силу и действенность в самом себе. Причин возникновения права не существовало вообще. Право – особое нормативное социальное явление, независимое от экономических, политических и иных общественных условий. Оно существует само по себе и не может быть выведено из какого-то другого социального явления. Право обусловлено самим правом. Его сила в нем самом. •

• • • Основоположник психологической теории права Л. И. Петражицкий причиной происхождения права признавал психику людей, их императивно-атрибутивные правовые переживания, особого рода сложные эмоционально-интеллектуальные психические процессы, совершающиеся в психике человека. Право – продукт различного рода психологических явлений – инстинктов, психологических установок, эмоций. г. Тард считал, что в основе всех социальных норм, в том числе и правовых, лежит инстинкт подражания. Важное значение, особенно принятии судебных решений имеет «правовое чувство» , в основе которого лежат интуиция, подсознательные переживания, психологические установки судьи. Право порождено психологией человека. Она же является и его основным содержанием. Сторонники классовой (марксистской) теории видели источник права в интересах экономически господствующего класса, который насильно навязывал свою волю другим классам общества. Поэтому появление права было связано с разделением общества на господствующие и угнетенные классы. Господствующий класс создавал нормы права и предписывал исполнение их остальными членами общества с помощью принуждения. Право, по мнению К. Маркса, представляет возведенную в закон волю господствующего класса, волю, содержание которой определяется материальными, в первую очередь, экономическими условиями его жизни. Это значит, что право не может быть оторвано от социальных условий жизни господствующего класса. Таким образом, марксизм связал право с реальными социальными условиями жизни общества. Право возникает в период социальной дифференциации общества для легитимации власти и обеспечения интересов господствующего класса.

• Первобытно-общинное общество было традиционным. • Традиции — линии преемственности, то что соединяет поколения, переходя от одного к следующему • На этой стадии нормы существовали преимущественно в виде обычаев и мифов • Там, где сейчас право — существовало огромное поле социальной регуляции. Первобытный человек был окружен огромным количеством норм, регламентировавших повседневную деятельность.

• Первобытное общество живет в напряженном нормативном режиме, при котором средства внутренней и внешней регуляции человеческого поведения вырабатываются в традиционном образе жизни, а нормативное сознание не отделено от осознаваемой повседневной практической деятельности.

• Нормативная среда была синкретической: 1. - Все нормы воспринимались одинаково 2. - Все нормы действовали одинаково — не было более важных 3. - Все нормы обеспечивали авторитет общины

• Развитие права — процесс многолинейный • ОДНОВРЕМЕННЫЕ ЛИНИИ РАЗВИТИЯ: 1. развитие производительных сил, развитие экономики 2. карательная линия 3. линия взаимоотношений между группами 4. брачно-семейная линия

• Великая неолитическая революция • Возникновение соседской общины • Переход к земледелию и скотоводству, развитие ремесел • Переход от присваивающей экономики к производящей • Возникновение избыточного продукта • Возникновение обмена • Возникновение систематического обмена • Возникновение эквивалентного обмена

• • • Ритуалы Патлачи ДАР • Собственность • Сделки • Обменные цепочки охватывали весь мир

• Договор — древнейший правовой институт

• Кровная месть • • • Принцип талиона • Суд Вира • Принцип индивидуальной ответственности • Принцип вины • Конфликты разрешались внутри и между группами

ПОСРЕДНИЧЕСТВО (МЕДИАЦИЯ) СУД (ЮСТИЦИЯ) 1 Посредник - любое сведущее лицо, которое пользуется уважением и доверием обеих сторон в споре. Он действует только от своего имени Судья - лицо, облеченное властью вождя либо особыми полномочиями рассматривать споры от имени социальной общности. 2 Посредник не имеет власти над сторонами. Он воздействует на них в основном средствами морального давления. Посредник не стоит над сторонами, у него нет собственного интереса в споре, а есть цель - примирить стороны на основе компромисса Суд - учреждение власти, представляющее властный интерес, стоящее над интересами и позициями сторон. Суд признает правой одну сторону, а другую - виноватой. Примирение сторон - желательный, но не обязательный результат судебного процесса. 3 Характер процесса - примирительный (согласительный). Стороны должны достичь согласия и примирения между собой Характер процесса - состязательный. Стороны состязаются за признание судом своей правоты. 4 Посредничество завершается согласованным решением. Сближая позиции сторон, посредник учитывает их просьбы и пожелания, если это не противоречит нормативным требованиям, правовым обычаям и писаному праву. Суд при вынесении решения не связан согласием сторон или какой - либо одной из сторон. Решает дело не по просьбам и пожеланиям сторон, а в соответствии с общими нормами, правовыми обычаями и писаным правом

5 Посредник призывается к спорному делу по выбору и просьбе сторон. Он ведет процесс разрешения спора и конфликта под свою ответственность. Наличие других посредников в деле ослабляет эффект посредничества. Суд разрешает споры и конфликты на основании признанного за ним полномочия. Он действует как коллегиальный орган (собрание, ассамблея, присутствие и т. п. ). Единоличие ослабляет эффект судейства. 6 Никто не может быть принуждаем к переговорному процессу и примирению с другой стороной. Каждая из сторон вправе прекратить переговоры и выйти из процедур посредничества в любое время Стороны не могут прекратить судебный процесс по своей воле. Всякое примирение между ними, если оно достигнуто во внесудебном порядке, требует санкции суда, подтверждается судебным решением 7 Чтобы ускорить примирительный процесс, посредник обходит острые моменты спора, не углубляется в вопросы вины, старается сузить круг свидетелей и доказательств. Он внушает сторонам мысль, что каждая из них по-своему права и виновата, поэтому лучше забыть обиды и примириться. Суд заинтересован в наиболее полном выяснении обстоятельств, конфликта, предоставляет сторонам возможность состязаться в предоставлении доказательств, вызове свидетелей. В суде участвуют лица, призванные оказывать помощь сторонам. 8 Принятое в результате посредничества решение исполняется самими сторонами добровольно и незамедлительно. Судебное решение может быть исполнено вопреки воли сторон или одной из сторон определенными агентствами общественного или государственного принуждения

• Запрет инцеста • Наследование • Брак

• Черты раннего права • Господство обычая как основной формы - «обычное право» находящее обоснование в мифе • Переплетение религиозных и правовых норм • Раннее право существуют только в условиях существования раннего государства - оно обеспечено его принудительной силой ( в том числе принцип самопомощи)

Сущность социального явления – это главная внутренняя, относительно устойчива качественна основа явления, которая отражает его истинную природу и назначение в обществе.

Выявление сущности права – предмет науки философии права. Поиск сущности права в настоящее время породил три основных концепции права. Одни юристы придерживаются нормативистской концепции, утверждая, что формой существования права как социального явления являются слова, определения, тексты законов (право-слово) Другие –что тексты законов действуют только тогда. когда доводятся до всеобщего сведения, воспринимаются общественным сознанием, причем они воспринимаются и осуществляются не всегда так. как это было задумано законодателем, впрочем как и сам законодатель. принимая законы может противоречить сам себе или общепризнанным нормам современного ему общества. на эти доводы опирается естественно-правовая ( и близкая к ней психологическая) концепция права. ( право-сознание) Третьи, сторонники социологической концепции, указывают. что ни тексты законов, ни их восприятие в общественном правосознании не становятся правом до тех пор. пока не воплощаются в общественных отношениях, в поведении субъектов права и. соответственно, не обеспечены защитой в заранее определенной процессуальной форме. ( право-порядок)

История науки показала. что любое определений сущности права идеологично по своей природе. Философия пока не выработала универсального метода изучения общественных явлений. Использование в таком качестве как рационализма ( И. Кант ), так и материалистически-классового подхода (сущность права – возведенная в закон воля экономически господствующего класса) не позволяет полностью выразить сущность права.

• • • ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ СУЩНОСТИ ПРАВА Право - регулятор, рассчитанный на конфликтную ситуацию. Право как формальное равенство Право как свобода Право как справедливость Право как неизбежность Право как «СВОЕ» Право как форма упорядочения общественных отношений Право как копилка вечного Право как явление культуры

Право как регулятор, рассчитанный на конфликтную ситуацию. Право существует только там, где общество неоднородно, состоит из разных групп, классов и сословий. народностей и других социальных образований не только сразличными. но и с противостоящими, сталкивающимися групповыми и частными интересами. «Спор –есть основной элемент всего юридического…» (Гумплович) «Именно спор, столкновение интересов вызывает к жизни форму права. юридическую надстройку» (Пашуканис Е. Б. ).

Правовое равенство в свободе как равная мера свободы означает и требование соразмерности, наличие эквивалента в отношениях между свободными индивидами. Правовое равенство – это равенство свободных и независимых друг от друга субъектов права по единой для всех норме, равной мере. . Там же. где люди делятся на свободных и несвободных. последние относятся не к субъектам, а к объектам права и на них принцип правового равенства не распространяется ( например, римское частное право).

«право – математика свободы» (Нерсесянц В. С. )

Сборника законов царя Хаммурапи «для того, чтобы сиять справедливости в стране, чтобы погубить беззаконных и злых, чтобы сильному не притеснять слабого» rtă (рита) Рота – присяга, клятва на верность вселенскому закону и справедливому порядку Первоначальное значение – вселенский закон, аналог ведийского слова «рита» и индоиранского слова «арта»

Определение и формальное закрепление границ свободы состоит не только в установлении неких барьеров, закрепляющих и охранительных механизмов. Для права характерно определение каждому «своего» , построение механизма ограждения этого «своего» от посягательств каждого другого. – «я имею на это право»

ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВА Сущность права