ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА Основные теории ПРОИСХОЖДЕНИЯ

ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

Основные теории ПРОИСХОЖДЕНИЯ ПРАВА: Для сторонников естественно-правовой теории (изложенной впервые в трудах Г. Гроция, Т. Гоббса, Дж. Локка, Ж. -Ж. Руссо) право существует объективно как совокупность присущих человеку от рождения притязаний на жизнь, свободу, личную неприкосновенность. Их никто – ни общество, ни государство – человеку не дарует. Они являются условиями существования и жизнедеятельности человека. Естественное право не создается людьми, но оно познается ими внутренне как некий идеал, эталон всеобщей справедливости. Однако существует и право, созданное государством в результате его законодательной деятельности, которое должно соответствовать естественному праву. Так, Ж. Ж. Руссо полагал, что право государства издавать законы передано ему гражданами на основе общественного договора. Сторонники теологической теории права (впервые системно изложенной Иоанном Златоустом, Аврелием Августином, Фомой Аквинским) считают, что право – это заветы и правила жизни, установленные Господом и переданные людям. Поэтому право дано людям Богом, выражает Его волю и является вечным. Эти правила содержатся в проповедях Христа, учениях его пророков, религиозных текстах. право – это данное Богом понимание добра и справедливости. Поэтому право несет людям чувства честности, порядочности, равенства, любви к ближнему. Божественный высший закон – основа действующего права.

Для исторической школы права (изложенной впервые Гуго, Ф. К. Савиньи, г. Ф. Пухтой) право – продукт развития национального духа и народного самосознания. Право не создается законодателями, оно появляется самопроизвольно в результате развития народного духа, примерно так же, как появляется язык. Ученые-правоведы должны уметь уловить и выразить проявления правового народного духа, изложить его положения в юридических формулах, а законодатель, найдя готовое право, должен его превратить в действующее законодательство. Право в своем развитии проходит три этапа: а) этап спонтанного, неосознанного формирования норм обычного права в народе в соответствии с «национальным духом» ; б) этап формирования и создания позитивного письменного права учеными, которые излагают сформированные народом нормы права, отражают его развитие и совершенствование в соответствии с развитием общественных отношений; в) этап кодифицирования созданного учеными позитивного права и создание систематизированного права, сочетающего обычное и позитивное право. Сторонники нормативистской теории выводили право из самого права. Ее автор Г. Кельзен утверждал, что право не подчинено принципу причинности и черпает силу и действенность в самом себе. Причин возникновения права не существовало вообще. Право – особое нормативное социальное явление, независимое от экономических, политических и иных общественных условий. Оно существует само по себе и не может быть выведено из какого-то другого социального явления. Право обусловлено самим правом. Его сила в нем самом.

Основоположник психологической теории права Л. И. Петражицкий причиной происхождения права признавал психику людей, их императивно-атрибутивные правовые переживания, особого рода сложные эмоциональноинтеллектуальные психические процессы, совершающиеся в психике человека. Право – продукт различного рода психологических явлений – инстинктов, психологических установок, эмоций. г. Тард считал, что в основе всех социальных норм, в том числе и правовых, лежит инстинкт подражания. Важное значение, особенно принятии судебных решений имеет «правовое чувство» , в основе которого лежат интуиция, подсознательные переживания, психологические установки судьи. Право порождено психологией человека. Она же является и его основным содержанием. Сторонники классовой (марксистской) теории видели источник права в интересах экономически господствующего класса, который насильно навязывал свою волю другим классам общества. Поэтому появление права было связано с разделением общества на господствующие и угнетенные классы. Господствующий класс создавал нормы права и предписывал исполнение их остальными членами общества с помощью принуждения. Право, по мнению К. Маркса, представляет возведенную в закон волю господствующего класса, волю, содержание которой определяется материальными, в первую очередь, экономическими условиями его жизни. Это значит, что право не может быть оторвано от социальных условий жизни господствующего класса. Таким образом, марксизм связал право с реальными социальными условиями жизни общества. Право возникает в период социальной дифференциации общества для легитимации власти и обеспечения интересов господствующего класса.

Первобытно-общинное общество было традиционным. Традиции — линии преемственности, то что соединяет поколения, переходя от одного к следующему На этой стадии нормы существовали преимущественно в виде обычаев и мифов Там, где сейчас право — существовало огромное поле социальной регуляции. Первобытный человек был окружен огромным количеством норм, регламентировавших повседневную деятельность.

Первобытное общество живет в напряженном нормативном режиме, при котором средства внутренней и внешней регуляции человеческого поведения вырабатываются в традиционном образе жизни, а нормативное сознание не отделено от осознаваемой повседневной практической деятельности.

Нормативная среда была синкретической: 1. - Все нормы воспринимались одинаково 2. - Все нормы действовали одинаково — не было более важных 3. - Все нормы обеспечивали авторитет общины

Развитие права — процесс многолинейный ОДНОВРЕМЕННЫЕ ЛИНИИ РАЗВИТИЯ: 1. развитие производительных сил, развитие экономики 2. карательная линия 3. линия взаимоотношений между группами 4. брачно-семейная линия

Великая неолитическая революция • Возникновение соседской общины • Переход к земледелию и скотоводству, развитие ремесел • Переход от присваивающей экономики к производящей • Возникновение избыточного продукта • Возникновение обмена • Возникновение систематического обмена • Возникновение эквивалентного обмена

Ритуалы Патлачи ДАР Собственность Сделки Обменные цепочки охватывали весь мир

Договор — древнейший правовой институт

Кровная месть Принцип талиона Вира Суд Принцип индивидуальной ответственности Принцип вины Конфликты разрешались внутри и между группами

ПОСРЕДНИЧЕСТВО (МЕДИАЦИЯ) СУД (ЮСТИЦИЯ) 1 Посредник - любое сведущее лицо, которое пользуется уважением и доверием обеих сторон в споре. Он действует только от своего имени Судья - лицо, облеченное властью вождя либо особыми полномочиями рассматривать споры от имени социальной общности. 2 Посредник не имеет власти над сторонами. Он воздействует на них в основном средствами морального давления. Посредник не стоит над сторонами, у него нет собственного интереса в споре, а есть цель - примирить стороны на основе компромисса Суд учреждение власти, представляющее властный интерес, стоящее над интересами и позициями сторон. Суд признает правой одну сторону, а другую - виноватой. Примирение сторон - желательный, но не обязательный результат судебного процесса. 3 Характер процесса - примирительный (согласительный). Стороны должны достичь согласия и примирения между собой Характер процесса - состязательный. Стороны состязаются за признание судом своей правоты. 4 Посредничество завершается согласованным решением. Сближая позиции сторон, посредник учитывает их просьбы и пожелания, если это не противоречит нормативным требованиям, правовым обычаям и писаному праву. Суд при вынесении решения не связан согласием сторон или какой- либо одной из сторон. Решает дело не по просьбам и пожеланиям сторон, а в соответствии с общими нормами, правовыми обычаями и писаным правом

5 Посредник призывается к спорному делу по выбору и просьбе сторон. Он ведет процесс разрешения спора и конфликта под свою ответственность. Наличие других посредников в деле ослабляет эффект посредничества. Суд разрешает споры и конфликты на основании признанного за ним полномочия. Он действует как коллегиальный орган (собрание, ассамблея, присутствие и т. п. ). Единоличие ослабляет эффект судейства. 6 Никто не может быть принуждаем к переговорному процессу и примирению с другой стороной. Каждая из сторон вправе прекратить переговоры и выйти из процедур посредничества в любое время Стороны не могут прекратить судебный процесс по своей воле. Всякое примирение между ними, если оно достигнуто во внесудебном порядке, требует санкции суда, подтверждается судебным решением 7 Чтобы ускорить примирительный процесс, посредник обходит острые моменты спора, не углубляется в вопросы вины, старается сузить круг свидетелей и доказательств. Он внушает сторонам мысль, что каждая из них по-своему права и виновата, поэтому лучше забыть обиды и примириться. Суд заинтересован в наиболее полном выяснении обстоятельств, конфликта, предоставляет сторонам возможность состязаться в предоставлении доказательств, вызове свидетелей. В суде участвуют лица, призванные оказывать помощь сторонам. 8 Принятое в результате посредничества решение исполняется самими сторонами добровольно и незамедлительно. Судебное решение может быть исполнено вопреки воли сторон или одной из сторон определенными агентствами общественного или государственного принуждения

Запрет инцеста Наследование Брак

Черты раннего права • Господство обычая как основной формы - «обычное право» находящее обоснование в мифе • Переплетение религиозных и правовых норм • Раннее право существуют только в условиях существования раннего государства - оно обеспечено его принудительной силой ( в том числе принцип самопомощи)

Основные пути генезиса государства: • Военный (военно-демократические и военноиерархические формы сплочения союзных общин под руководством энергичного военного лидера — вождя-героя для ведения захватнических войн — Вождества) • Аристократический (постепенное превращение родоплеменной верхушки путем монополизации экономических, сакральных и военных функций в политически организованную силу -публичную власть — Патримонии) • Плутократический (формирование политической организации вокруг «большого человека» , от которого экономически ли идеологически зависят)

• • • Основные черты раннего государства: Наличие публичной ( представляющей политические интересы социальных сил) власти Проточиновники ( специалисты по различным видам управленческой деятельности) Материальная поддержка племен и общин, которые считают себя подданными ( налоги и повинности — полюдье) Структурная неустойчивость Слабая укорененность в общественных отношениях Судьба раннего государства зависела от харизмы вождя

ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА