Проблемы правоприменения в МЧП 1. Проблемы, связанные

Проблемы правоприменения в МЧП

1. Проблемы, связанные с применением коллизионных норм 1. 1. Квалификация юридических понятий в МЧП. 1. 2. Обратная отсылка и отсылка к праву 3 -го государства. 1. 3. Обход закона в МЧП.

1. 1. Квалификация юридических понятий в МЧП Расхождение в содержании словесно одинаковых правовых понятиях в праве разных государств порождают еще одну коллизию – коллизию между правовыми понятиями, которые словесно по форме одинаковы, но имеют различное содержание в праве разных государств. Это более глубинная коллизия, которая возникает между юридическими понятиями, лежащими в основе коллизионных норм каждого государства, которые словесно (по форме) одинаковы, но имеют разное содержание в праве разных государств. Эту коллизию называют «конфликтом квалификаций» , Она носит еще одно название – «скрытые коллизии» .

Принято различать три способа квалификации (или возможных способов решения конфликта квалификаций ): 1. квалификация по закону суда (lex fori), в данном случае применение и толкование юридических терминов происходит по праву того государства, где рассматривается спор. (используется чаще всего) 2. квалификация по праву, к которому отсылает коллизионная норма или по праву страны, с которой тесно связано правоотношение в целом (lex causae). 3. автономная квалификация осуществляется путем обобщения однородных правовых понятий различных правовых систем (т. е. наделение одноименных юридических понятий общим смыслом). Применяется при заключении международных договоров.

Статья 1187 ГК РФ. «Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению» 1. При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. 2. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

1. 2. Обратная отсылка и отсылка к праву 3 -го государства. Обратная отсылка – ситуация, при которой кол. норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а кол. норма последней – на исходную правовую систему. Ее также именуют коллизией коллизий. Обратная отсылка обусловлена наличием в каждой правовой системе кол. норм, одинаковых по объему (регулирующих одни и те же отношения) и различных по кол. привязкам. Это результат столкновения кол. норм разных государств.

Пример В российском суде слушается дело по наследованию. Суду необходимо установить круг лиц, являющихся наследниками. Согласно ст. 1224 ГК РФ отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства. Наследодатель гражданин РФ – последние годы постоянно проживал в Праге. Т. о. , применимым правом будет право Чехии. Однако, в правовой системе Чехии, в состав которой включаются как материальные, так и коллизионные нормы, имеется коллизионная норма закрепляющая принцип гражданства для регулирования наследственных отношений (§ 17 Закона о МЧП и процессе Чехословакии). Это означает, что коллизионная норма Чехии «возвращает» решение вопроса о круге наследников по закону к российскому праву. В юридической литературе данная ситуация называется «международным пинг-понгом» .

Отсылка к праву 3 -го государства – это ситуация, при которой кол. норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а кол. норма последней – на кол. систему 3 -го государства. Например, в рос. суде следует определить правосубъектоность фонда как ю. лица. Фонд зарегистрирован в Грузии, его основные органы управления находятся в Тунисе, а основная деятельность осуществляется в России. Россия ст. 1202 ГК РФ (м. регистрации) – в Грузии ст. 24 Закона о МЧП (по месту нахождения органов управления) – в Тунисе ст. 40 Кодекс о МЧП (по месту основной деятельности) – в России. По праву какого государства будет определятся правовое положение фонда как ю. лица? По грузинскому праву. Т. к. В законодательстве РФ отсутствует норма о применении отсылки к праву 3 -го государства. По аналгии применяется ст. 1190 ГК РФ. Это значит, что в РФ не признается отсылка к праву 3 -го государства.

Коллизии коллизионных норм бывают двух видов: n положительные – означают, что два и более государств рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего собственного права. n отрицательные - означают, что одно государство, с которым связано правоотношение не рассматривает его как «своё» , которое должно регулироваться собственным правом.

Ст. 1190 ГК РФ. Обратная отсылка 1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи. 2. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (статьи 1195 - 1200).

1. 3. Обход закона в МЧП Под обходом закона в международном частном праве понимаются действия субъектов отношения, направленные на подчинение отношения иному правопорядку, чем тот, который определяется в соответствии с коллизионными нормами. (- это волеизъявление сторон, выраженное в подчинении правоотношении иностранному праву с целью избежать применения внутренней материальной правовой нормы).

2. Проблемы, связанные с применением иностранного права. 2. 1. Особенности применения иностранного права: основания применения, порядок установления содержания. 2. 2. Применение и толкование иностранного права 2. 3. Ограничения в применении иностранного права.

2. 1. Особенности применения иностранного права: основания применения, порядок установления содержания. Основанием для применения иностранного права является двусторонняя коллизионная норма. В соответствии со ст. 1186 ГК РФ основаниями применения иностранного права в РФ являются: n международные договоры РФ, т. е. договоры, трансформированные в правовую систему РФ. n законы РФ. Характеризовали в источниках. n обычаи, признаваемые в России. Например, ИНКОТЕРМС 2010. n можно добавить ст. 1210 ГК РФ основание – соглашение сторон, когда стороны выбрали на основании соглашения в качестве применимого права.

2. 2. Применение и толкование иностранного права При выборе иностранного права может оказаться, что в государстве, к правовой системе которого отсылает коллизионная. норма, имеется не одна правовая система, а несколько (Германия, Канада, Великобритания, США, Швейцария). Ст. 1188 ГК РФ предусматривает: применимым, в случае, когда в государстве существует несколько правовых систем, будет такая правовая система, которая определяется в соответствии с правом этого государства. Если же невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, то будет действовать принцип наиболее тесной связи. Данная проблема, связанная с выбором применимого права в государстве со множественностью правовых систем, в доктрине получила название интерлокальных коллизий.

Интерлокальные коллизии – это коллизии, обусловленные наличием в одном государстве нескольких правовых систем, каждая из которых может регулировать частноправовые отношения международного характера. n Например: при выборе применимого права США следует дополнительно решить вопрос право какого штата США следует применить, т. к. каждый штат имеет свое право, сложившееся из собственных судебных прецедентов и принимаемых им законов (вопрос решается на основе федерального законодательства США).

Инерперсональные коллизии – коллизии, обусловленные наличием в государстве нескольких правовых систем, предназначенных для регулирования частноправовых отношений между различными группами лиц. n Например: факторами, лежащими в основе объединения определенного круга лиц, могут служить различные категории: вероисповедание (право для мусульман, право для иудеев в странах Востока), степень цивилизации (право метрополии, право колоний) и т. д.

Интертемпоральные коллизии – коллизии, обусловленные наличием разновременно принятых правовых актов, предназначенных для регулирования одинаковых частноправовых отношений (действие закона во времени). Например: отечественная кол. норма отсылает к иностранному праву, в котором существует два закона старый, действовавший в момент возникновения правоотношения, и новый, действующий в момент рассмотрения дела.

В соответствии со ст. 1188 ГК РФ «Применение права страны с множественностью правовых систем» 1. В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. 2. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

Важным моментом в МЧП применении норм иностранного права является взаимность. Статья 1189. Взаимность 1. Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. 2. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

2. 3. Ограничения в применении иностранного права. 1. Оговорка о публичном порядке 2. Наличие императивных норм национального законодательства 3. Реторсия

1. Оговорка о публичном порядке – это установленное законодательством ограничение в применении иностранного права, когда его применение несовместимо с основами российского правопорядка (публичного порядка страны). n Негативная оговорка – означает невозможность применения иностранного права, если такое применение наносит урон или представляет существенную опасность интересам данного государства (Англия, США, Италия, Греция, Россия). n Позитивная оговорка - означает невозможность применения иностранного права в связи с наличием в определенной правовой системе императивных материальных норм, не допускающих вмешательства иностранного права в регламентацию правоотношений, уже регулируемых данными материальными нормами (Франция).

2. Наличие императивных норм национального законодательства 1. являющимися таковыми «вследствие указания в самих императивных нормах» Пример: требование об обязательной письменной форме внешнеэкономической сделке (п. 3. ст. 162 ГК РФ). 2. относимые к таковым «ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота» . Пример: определяет суд в конкретном случае по своему усмотрению.

3. Реторсия - это применение ответных правомерных принудительных действий государством на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физических или юридических лиц первого государства. Статья 1194 ГК РФ. Реторсии Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.