Проблемы ликвидации хозяйствующего субъекта 1. 2. 3. 4. 5. Понятие ликвидации Основания ликвидации Ликвидация и исключение из реестра Процедура ликвидации Последствия ликвидации
Понятие ликвидации (ст. 61 ГК) прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
Порядок ликвидации l l по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, по решению суда
Основания принудительной ликвидации l l l l допущенные при его создании грубые нарушения закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), осуществление запрещенной законом деятельности, нарушение Конституции Российской Федерации, неоднократные или грубые нарушения закона или иных правовых актов, систематическое осуществление некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.
Ограничения оснований l l l Юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13. 08. 2004 N 84 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации"
Требования к уставным документам l l Неприведение устава ООО в соответствие с законом не влечет недействительности устава после 1 января 2010 г. и не может быть основанием для ликвидации по решению суда. (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 18. 07. 2003 N 14 -П, Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17. 07. 2001 N 2163/01, Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05. 02. 1998 N 4/2). суд может предложить обществу принять меры по устранению имеющихся в учредительных документах (уставе) расхождений с законом путем внесения в них необходимых изменений и дополнений с регистрацией их в установленном порядке. Арбитражный суд может также отложить рассмотрение назначенного к слушанию дела. В случае невыполнения указаний суда, данных в порядке подготовки дела к судебному разбирательству либо в определении об отложении рассмотрения дела, суд решает вопрос о ликвидации соответствующего общества.
Виды оснований l несоблюдение требований к числу участников хозяйственных товариществ и обществ, к числу членов производственных кооперативов, численности работников и акционеров народных предприятий (ст. 81, 86, 88, 97, 108 ГК РФ, ст. 9 Федерального закона от 19 июля 1998 г. "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)";
l несоблюдение требований к оплате уставного капитала хозяйственного общества (ст. 90 ГК РФ, п. 1 ст. 34 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. об акционерных обществах , ст. 15 Федерального закона о банках и банковской деятельности );
l несоблюдение требований к размерам чистых активов организации (п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 99, п. 5 ст. 114 ГК РФ, п. п. 4 - 6 ст. 35 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. п. 3 и 5 ст. 20 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" , п. 2 ст. 15 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" )
Виды оснований l невыполнение требований о приведении учредительных документов в соответствие с федеральными законами (п. 5 ст. 6 Федерального закона о введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации , п. п. 1, 2 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 5 февраля 1998 г. N 4/2 "О применении пункта 3 статьи 94 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. п. 4, 13 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50 )
Основания исключения из реестра (фактически прекращение деятельности) – ст. 21. 1 Зо. РЮЛ 1. 2. Отсутствие документов отчетности в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения отсутствие операций хотя бы по одному банковскому счету, признается (далее - недействующее юридическое лицо).
Соотношение ликвидации и исключения из реестра l l При наличии признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган применяет процедуру исключения данной организации из Реестра. При отсутствии такой возможности • • поступление заявлений кредиторов или заинтересованных лиц, признание решения о предстоящем исключении из Реестра или решения о таком исключении из Реестра недействительным арбитражным судом) и при наличии у этой организации признаков отсутствующего должника регистрирующий орган обращается в арбитражный суд с заявлением о признании отсутствующего должника банкротом. Если у организации отсутствуют признаки недействующего юридического лица и признаки отсутствующего должника, но имеются основания для ее принудительной ликвидации (п. 2 ст. 61 ГК РФ), регистрирующий орган обращается в суд с иском о ликвидации такого юридического лица.
Статья 63 ГК РФ. Порядок ликвидации юридического лица l l l информационный этап - ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами (2 месяца) учетный поисковый этап - ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица, составляется и утверждается учредителями промежуточный ликвидационный баланс. этап удовлетворения требований - в порядке очередности и с продажей имущества. завершающий этап – составление ликвидационного баланса и передачей имущества учредителям регистрационный этап - внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Очередность удовлетворения требований кредиторов l l в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда; во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности; в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды; в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
Последствия ликвидации l Ответ: Если участники общества не обратятся в банк в течение трех лет со дня ликвидации, банк вправе будет учесть оставшиеся денежные средства в качестве дохода, а счет ООО "А" закрыть. l Обоснование: В силу ч. 1 ст. 81 Федерального закона от 02. 10. 2007 N 229 -ФЗ "Об исполнительном производстве" (далее - Закон об исполнительном производстве) постановление о наложении ареста на денежные средства должника, находящиеся в банке или иной кредитной организации, судебный пристависполнитель направляет в банк или иную кредитную организацию. Однако п. 6 ч. 1 ст. 47 Закона об исполнительном производстве установлено, что исполнительное производство оканчивается судебным приставом-исполнителем в случаях ликвидации должника-организации и направления исполнительного документа в ликвидационную комиссию (ликвидатору), за исключением исполнительных документов, указанных в ч. 4 ст. 96 Закона об исполнительном производстве. Это документы о признании права собственности, компенсации морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о применении последствий недействительности сделок, а также о взыскании задолженности по текущим платежам. Одновременно с окончанием исполнительного производства судебный пристависполнитель снимает наложенные им в ходе исполнительного производства аресты на имущество должника и иные ограничения по распоряжению этим имуществом (ч. 4 ст. 96 Закона об исполнительном производстве). Таким образом, в связи с тем, что ООО "А" было ликвидировано, судебный пристав должен окончить исполнительное производство и снять арест с денежных средств общества, находящихся на счете в банке (см. Постановление ФАС Московского округа от 30. 04. 2010 N КА-А 41/3627 -10). По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций (п. 1 ст. 845 ГК РФ). В случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете (п. 1 ст. 851 ГК РФ). Таким образом, услуги по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете, если это предусмотрено договором, являются возмездными. В свою очередь, п. 1 ст. 61 ГК РФ определено, что ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. В то же время ст. 419 ГК РФ установлено, что обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора). l l l l
Нормативная база банкротства l l l Закон РФ от 19 ноября 1992 г. N 3929 -1 "О несостоятельности (банкротстве) предприятий" (утратил силу) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 1. Ст. 6. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 119 -ФЗ "Об исполнительном производстве" // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3591 (с послед. изм. ). Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 6 -ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (утратил силу) // СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 222 (с послед. изм. ). Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 40 -ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (с изменениями и дополнениями) // СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1097 (с послед. изм. ). Федеральный закон от 24 июня 1999 г. N 122 -ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса" (с изменениями и дополнениями) // СЗ РФ. 1999. N 26. Ст. 3179 (с послед. изм. ). Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127 -ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (с изменениями и дополнениями) // СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190 (с послед. изм. )
Постановления Правительства l l l l Постановление Правительства РФ от 20 мая 1994 г. N 498 "О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий" (с изменениями и дополнениями, утратило силу) // СЗ РФ. 1994. N 5. Ст. 490 (с послед. изм. ). Постановление Правительства РФ от 14 февраля 2003 г. N 100 "Об уполномоченном органе в делах о банкротстве и в процедурах банкротства и регулирующем органе, осуществляющем контроль за саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих" (с изменениями и дополнениями, утратило силу) // СЗ РФ. 2003. N 7. Ст. 659 (с послед. изм. ). Постановление Правительства РФ от 15 апреля 2003 г. N 218 "О порядке предъявления требований по обязательствам перед Российской Федерацией в делах о банкротстве и в процедурах банкротства" (утратило силу) // СЗ РФ. 2003. N 16. Ст. 1532. Постановление Правительства РФ от 20 мая 2003 г. N 295 "О представителе собственника имущества должника - федерального государственного унитарного предприятия при проведении процедур банкротства" (утратило силу) // СЗ РФ. 2003. N 21. Ст. 2012. Постановление Правительства РФ от 19 сентября 2003 г. N 586 "О требованиях к кандидатуре арбитражного управляющего в деле о банкротстве стратегического предприятия или организации" // СЗ РФ. 2003. N 39. Ст. 3769. Постановление Правительства РФ от 29 мая 2004 г. N 257 "Об обеспечении интересов Российской Федерации как кредитора в делах о банкротстве и в процедурах банкротства" (с изменениями и дополнениями) // СЗ РФ. 2004. N 23. Ст. 2310. Постановление Правительства РФ от 3 февраля 2005 г. N 52 "О регулирующем органе, осуществляющем контроль за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих" // СЗ РФ. 2005. N 6. Ст. 464.
Указы Президента l l l Указ Президента РФ от 14 июня 1992 г. N 623 "О мерах по поддержке и оздоровлению несостоятельных государственных предприятий (банкротов) и применении к ним специальных процедур" (утратил силу) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 25. Ст. 1419. Указ Президента РФ от 22 декабря 1993 г. N 2264 "О мерах по реализации законодательных актов о несостоятельности (банкротстве) предприятий" (с изменениями и дополнениями, утратил силу) // САПП РФ. 1993. N 52. Ст. 5070 (с послед. изм. ). Указ Президента РФ от 2 июня 1994 г. N 1114 "О продаже государственных предприятий-должников" (с изменениями и дополнениями, утратил силу) // СЗ РФ. 1994. N 6. Ст. 592 (с послед. изм. ).
Судебные акты l l l l Информационное письмо ВАС РФ от 25 апреля 1995 г. N С 1 -7/ОП-237 "Обзор практики применения арбитражными судами законодательства о несостоятельности (банкротстве)" (при применении надо учитывать, что в настоящее время действует Закон о банкротстве 2002 г. ) // Вестник ВАС РФ. 1995. N 7. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14 июня 2001 г. N 64 "О некоторых вопросах применения в судебной практике Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (в настоящее время фактически не применяется в связи с принятием Закона о банкротстве 2002 г. ) // Вестник ВАС РФ. 2001. N 9. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15 августа 2003 г. N 74 "Об отдельных особенностях рассмотрения дел о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" // Вестник ВАС РФ. 2003. N 10. Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" (с изменениями и дополнениями) // Вестник ВАС РФ. 1998. N 11 (с послед. изм. ). Постановление Пленума ВАС РФ от 8 апреля 2003 г. N 4 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" // Вестник ВАС РФ. 2003. N 6. Постановление Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" // Вестник ВАС РФ. 2005. N 3. Постановление Пленума ВАС от 20 декабря 2006 г. № 67 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц»
Критерии банкротства l Неоплатность • Невозможность удовлетворения требований кредиторов, если сумма его обязательств превышает стоимость его имущества. l Неплатежеспособно сть • неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов
Признаки банкротства l l наличие неисполненного денежного обязательств по требованиям кредиторов и (или) по уплате обязательных платежей ; срок неисполнения превышает три месяца с момента наступления даты их исполнения: размер задолженности гражданина на сумму не менее 10 тыс. руб. , а юридического лица - не менее 100 тыс. руб. ; официальное признание несостоятельности арбитражным судом.
Последствия введения процедуры банкротства (на примере конкурсного производства) l l l l Во-первых, с открытием конкурсного производства наступает срок исполнения всех денежных обязательств и обязательных платежей Во-вторых, после открытия конкурсного производства прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности должника. В-третьих, сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной. В-четвертых, вводятся ограничения на совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника либо влекущих передачу его имущества в пользование третьим лицам. В-пятых, при открытии конкурсного производства снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения по распоряжению имуществом должника. . В-шестых, с момента открытия конкурсного производства все требования к должнику могут быть предъявлены только в его рамках за исключением отдельных требований: В-седьмых, руководитель должника не вправе осуществлять какие-либо функции, отнесенные к ведению руководителя, прекращаются и полномочия собственника имущества должника - унитарного предприятия. В-восьмых, введение процедуры конкурсного производства влечет утверждение арбитражным судом конкурсного управляющего, а также обязательную публикацию сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
Не подпадают под общие правила требования l l l о признании права собственности; о взыскании морального вреда; об истребовании имущества из чужого незаконного владения; о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности; по текущим обязательствам, указанным в п. 1 ст. 134 Закона о банкротстве 2002 г.
Субъекты банкротства (ст. 34 Зо. Б) l l l должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; уполномоченные органы; федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления.
Статус арбитражного управляющего l l l имеет высшее образование; имеет стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности; сдал теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих; прошел стажировку сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего; не имеет судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления; является членом одной из саморегулируемых организаций.
Конкурсные кредиторы l l l являются лицами, участвующими в деле о банкротстве (ст. 34 Закона о банкротстве 2002 г. ); имеют право обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом (ст. 7); являются участниками собрания кредиторов с правом голоса (ст. 12).
Удовлетворение требований кредиторов l l Очередные кредиторы - требования удовлетворяются в порядке (ст. 134 Зо. Б). Неочередные кредиторы - это те, чьи требования удовлетворяются по возможности должника: • Внеочередные • Послеочередные: • • • - судебные издержки; - выплаты арбитражным управляющим и реестродержателям; - текущие расходы, связанные с функционированием должника; - требования по обязательствам должника, возникшим после возбуждения производства по делу о банкротстве и до признания должника банкротом; - задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства, и т. д. требования, удовлетворяемые после погашения всех очередных требований (учредители (участники) юридического лица, а также кредиторы третьей очереди, заявившие свои требования после закрытия реестра требований кредиторов).
Процедуры банкротства (Ст. 27) l l 1. В отношении юридического лица • • • наблюдение; финансовое оздоровление; внешнее управление; конкурсное производство; мировое соглашение. 2. По поводу гражданина : • • • конкурсное производство; мировое соглашение; иные процедуры банкротства.
Досудебная санация l меры по восстановлению платежеспособности должника, принимаемые собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, кредиторами должника и иными лицами в целях предупреждения банкротства
Наблюдение l процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов
Финансовое оздоровление l l l Процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. Срок проведения процедуры финансового оздоровления не может превышать двух лет. Финансовое оздоровление реализуется административным управляющим, который назначается арбитражным судом.
Внешнее управление l l l Представляет собой процедуру банкротства, которую также применяют к должнику в целях восстановления его платежеспособности. Отличительной особенностью данной процедуры является передача полномочий по управлению юридическим лицом должником собранию (комитету) кредиторов и внешнему управляющему. Руководитель организации-должника отстраняется от выполнения своих обязанностей. Внешний управляющий может предложить для восстановления платежеспособности осуществить ряд мероприятий перепрофилировать производство, произвести сокращение численности или штата работников, продать часть имущества организации-должника. Внешнее управление вводится на срок не более 18 месяцев. Этот срок может быть продлен не более чем на 6 месяцев
Конкурсное производство l l l Процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Конкурсное производство вводится на срок до 1 года, однако указанный срок может быть продлен судом не более чем на шесть месяцев (ст. 124 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"). Реализацией указанной процедуры занимается конкурсный управляющий, назначаемый арбитражным судом.
Скачать презентацию Проблемы ликвидации хозяйствующего субъекта 1 2 3 4
лекция 11 - Ликвидация и банкротство.ppt