Проблеми застосування іноземного права судами України Філіп’єв Артем Олександрович к. ю. н. , доцент кафедри цивільно-правових дисциплін На. У «Острозька академія» ;
Проф. Олександр Мережко Застосування національним судом іноземного права в результаті відсилки до нього колізійної норми є головним питанням теорії та практики міжнародного приватного права. Якщо б не існувала потенційна можливість застосування іноземного, а не вітчизняного права, тоді б не було необхідності в нормах міжнародного приватного права.
Доктринальні підстави застосування іноземного права: 1) прикріпленість правових норм до предметів матеріального світу; 2) метаюридичне (неправове) зобов’язання держав надавати юридичне значення іноземним правовим нормам; 3) відповідне зобов’язання, що випливає із загальновизнаних норм міжнародного публічного права; 4) вільний підхід до міжнародної взаємодії іноземних правових систем, який по своїй суті відкидає наявність будь-яких теоретичних основ; 5) взаємодія принципів державного суверенітету та верховенства права.
Які норми іноземного права підлягають застосуванню? Дискусійним є питання можливості застосування іноземних публічно-правових норм. Проте вони підлягають застосуванню, оскільки застосовується вся система права (правопорядок), а не окрема норма. Ст. 6 ЗУ «Про МПр. П» n Ч. 1. Застосування права іноземної держави охоплює всі його норми, які регулюють відповідні правовідносини. n Ч. 2. Застосування норми права іноземної держави не може бути обмежене лише на тій підставі, що ця норма належить до публічного права.
Необхідні умови для застосування іноземного права: - приватноправовий характер відносин сторін; обтяження відносин сторін іноземним елементом.
Іноземний елемент - ознака приватноправових відносин 1) Форми: «іноземний суб'єкт» хоча б один учасник правовідносин є громадянином України, який проживає за межами України, іноземцем, особою без громадянства або іноземною юридичною особою 2) «іноземний об'єкт» об'єкт правовідносин знаходиться на території іноземної держави 3) «іноземний юридичний факт» юридичний факт, який створює, змінює або припиняє правовідносини, мав чи має місце на території іноземної держави
Колізійні підстави для застосування іноземного права: - наявність колізійної норми, яка відсилає до іноземного права; - здійснення сторонами вибору права на користь іноземного права; - найбільш тісний зв’язок правовідносин із іноземним правом ( «гнучка колізійна норма» ).
КОЛІЗІЙНА НОРМА норма, що визначає право якої держави підлягає застосуванню до правовідносин з іноземним елементом. Приклад колізійної норми: «Право власності та інші речові права на нерухоме та рухоме майно визначаються правом держави, у якій це майно знаходиться, якщо інше не передбачено законом» . (ч. 1 ст. 38 ЗУ «Про міжнародне приватне право» ) Джерела колізійних норм: 1) нормативно-правові акти України (ЗУ «Про міжнародне приватне право» ); 2) міжнародні договори (двосторонні договори про правову допомогу та багатосторонні договори, що регулюють певні сфери відносин).
ВИБІР ПРАВА ЗА ПРИНЦИПОМ АВТОНОМІЇ ВОЛІ У випадках, передбачених законом, учасники (учасник) правовідносин можуть самостійно здійснювати вибір права, що підлягає застосуванню до змісту правових відносин. Найбільш поширеними є випадки вибору права сторонами договору з іноземним елементом на підставі ст. 6 ЗУ «Про зовнішньоекономічну діяльність» та ст. 43, 55 ЗУ «Про міжнародне приватне право» .
Приклад застереження про вибір права у договорі поставки між українською та іноземною компаніями
ПРОЦЕСУАЛЬНІ ПІДСТАВИ ЗАСТОСУВАННЯ ІНОЗЕМНОГО ПРАВА Господарський процесуальний кодекс України Ст. 4 «Законодаство, яке застосовується при вирішенні господарської справи» Ч. 4 «Господарський суд у випадках, передбачених законом або міжнародним договором, застосовує норми права інших держав» . Цивільний процесуальний кодекс України Ст. 8 «Законодавство, відповідно до якого суд вирішує справи» Ч. 6 «Норми права інших держав суд застосовує у разі, коли це встановлено законом України чи міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України» .
Механізми встановлення змісту іноземного права – це сукупність можливих дій суду та учасників судового розгляду, які спрямовані на одержання інформації про іноземну правову норму.
З метою встановлення змісту норм права іноземної держави суд чи інший орган може звернутися в установленому законом порядку до Міністерства юстиції України чи інших компетентних органів та установ в Україні чи за кордоном або залучити експертів. Ч. 2 СТ. 8 ЗУ «ПРО МІЖНАРОДНЕ ПРИВАТНЕ ПРАВО»
Звернення до Мін’юсту Суд направляє звернення до Мін’юсту, а той на підставі двосторонніх договорів про правову допомогу або на підставі Європейської конвенції про інформацію щодо іноземного законодаства від 07 червня 1968 р. звертається до міністерства юстиції (іншого уповноваженого органу) іноземної держави.
Переваги: офіційний характер відповіді; n економічність; n неупередженість відповіді. n
Недоліки: складний порядок звернення; n тривалий час розгляду звернень; n можливість одержання неповної або недостатньо обґрунтованої відповіді; n відсутність формалізованих процедур звернення на внутрішньо українському рівні. n
Звернення до інших установ Вітчизняні: - Міністерство закордонних справ України; - дипломатичні та консульські установи України закордоном; - торговельно-економічні місії України закордоном. Іноземні: - судові органи іноземних держав; - іноземні дипломатичні та консульські установи в Україні; - торгівельно-промислові палати, приватні асоціації, наукові установи тощо.
Переваги: n більша вірогідність отримати швидку відповідь; n безпосередність звернення; n відсутність формалізованих процедур звернення.
Недоліки: n відсутність обов’язку надавати відповідь; n у випадку звернення до недержавних установ необхідність здійснювати оплату; n часто неофіційний характер відповіді; n невизначеність закондавства щодо можливості подання звернень.
Судова експертиза іноземного права Особливості: - позапроцесуальний характер; - не має доказового значення; - можливість надання інформації лише щодо змісту норми та практики її застосування.
Приклад проведення експертизи іноземного права Постанова Вищого господарського суду України у справі № 7/146 від 22. 11. 2005 р. Встановлення змісту австралійського права на підставі висновку фахівців Австралійської компанії з цінних паперів.
Право учасників процесу брати участь у встановленні змісту іноземного права Особи, які беруть участь у справі, мають право подавати документи, що підтверджують зміст норм права іноземної держави, на які вони посилаються в обґрунтуванні своїх вимог або заперечень, іншим чином сприяти суду чи іншому органу у встановленні змісту цих норм. ч. 3 ст. 8 ЗУ «Про міжнародне приватне право»
Приклад сприяння сторін Постанова ВГСУ від 1 грудня 2010 р. у справі N 54/259 На підтвердження змісту цивільного законодавства Італії сторона подає суду текст Цивільного кодексу Італії, із українським перекладом.
Іноземне право в українському суді: «право» чи «факт» ?
Наслідки n n n Факт обов'язок доказування покладено на сторони; неможливість перегляду в касаційній інстанції; поширення вимог щодо джерел доказів на інформацію про іноземне право. n n n Право зміст встановлюється судом ex officio; обов'язковий характер норм іноземного права (iura novit curia); інформація про іноземне право не підпадає під вимоги, що ставляться до доказів.
В українському судовому процесі іноземне право – «право» , яке встановлюється судом, а його неправильне застосування підстава для скасування рішення в касаційній інстанції, сторони справи не зобов'язані доводити зміст іноземного права.
ПРИКЛАДИ Рішення Судової палати в Постанова судової палати цивільних справах ВСУ у господарських справах від 20 листопада 2003 р. Верховного Суду України від 13 травня 2003 р. Скасовано рішення місцевого та ухвала ВСУ скасував рішення апеляційного судів, в ВГСУ в зв'язку із тим, що зв'язку із неправильним останній замість застосуванням норм білоруського права російського права застосував українське.
Окремі проблеми тлумачення іноземного права співвідношення іноземного та міжнародного права; n застосування права держав із множинністю правових систем; n застосування права невизнаних держав; n прогалини в іноземному праві; n конституційність іноземного закону. n
Співвідношення іноземного та міжнародного права Рішення МКАС при ТПП України від 5 липня 2007 р. Застосовуючи право Швейцарії МКАС застосував Конвенцію ООН про договори міжнародної купівлі-продажу замість норм матеріального права Швейцарії, оскільки остання є учасником конвенції
Застосування права держав із множинністю правових систем У разі якщо підлягає застосуванню право держави, у якій діє кілька територіальних або інших правових систем, належна правова система визначається відповідно до права цієї держави. За відсутності відповідних правових норм застосовуються норми тієї правової системи, яка має більш тісний зв'язок із правовідносинами. Ст. 15 Закону України «Про міжнародне приватне право»
Застосування права невизнаних держав Вітчизняна судова Світова практика – такі держави право таких держав юридично не існують, підлягає застосуванню. тому їх право не може бути застосоване.
Рішення Одеського апеляційного господарського суду від 18 липня 2006 р. у справі № 15/202/06 … По этим же основаниям коллегия не принимает во внимание ссылки апеллянта на Устав Завода, утвержденный министром сельского хозяйства и продовольствия Приднестровской молдавской республики 23. 08. 1994 г. , согласно п. 1. 6. которого Завод может по решению собственника (государства) выступать основателем совместных предприятий путем передачи части государственного имущества без права последующей продажи (передачи), и устав такого общего предприятия утверждается собственником Завода. Вместе с тем коллегия отмечает, что Завод находится на территории государства - Молдовы, поэтому только органы власти Молдовы имеют право утверждать юридические документы относительно Завода как государственной собственности, в частности устанавливать ограничения полномочий директора Завода. Приднестровская Молдавская республика юридически не существует как отдельное государство, что является общеизвестным фактом. …
Основні обмеження в застосуванні іноземного права: публічний порядок; n імперативні норми; n обхід закону; n неможливість встановити зміст; n взаємність. n
ПУБЛІЧНИЙ ПОРЯДОК Норма права іноземної держави не застосовується у випадках, якщо її застосування призводить до наслідків, явно несумісних з основами правопорядку (публічним порядком) України. У таких випадках застосовується право, яке має найбільш тісний зв'язок з правовідносинами, а якщо таке право визначити або застосувати неможливо, застосовується право України. Ч. 1 ст. 12 ЗУ «Про міжнародне приватне право» Під публічним порядком … належить розуміти правопорядок держави, визначальні принципи і засади, які становлять основу існуючого в ній ладу (стосуються її незалежності, цілісності, самостійності й недоторканності, основних конституційних прав, свобод, гарантій тощо). Постанова Пленум ВСУ від 24 грудня 1999 року № 12
Застереження про публічний порядок виключає застосування іноземного закону не тоді, коли сам він не відповідає вимогам місцевого правопорядку, а лише тоді, коли наслідки такого застосування становили б загрозу для цього правопорядку.
Приклад дії застереження про публічний порядок Господарські суди, вирішуючи спори між акціонерами з питань корпоративного управління, повинні враховувати, що укладені між акціонерами - іноземними юридичними або фізичними особами угоди (правочини) про підпорядкування питань корпоративного управління іноземному праву порушує публічний порядок і згідно із статтею 228 ЦК України є нікчемними. Рекомендації Президії ВГСУ від 28. 12. 2007 р. № 045/14
ІМПЕРАТИВНІ НОРМИ «Правила цього Закону не обмежують дії імперативних норм права України, що регулюють відповідні відносини, незалежно від права, яке підлягає застосуванню» . ч. 1 ст. 14 ЗУ «Про міжнародне приватне право»
Приклад застосування застереження про імперативні норми Рішення Господарського суду міста Києва у справі № 5/5 від 09 січня 2009 р. Відмова застосовувати право Швейцарії до спору про транзит газу обгрунтована в тому числі імперативним характером українських правових норм, які регулюють відносини у сфері транспортування газу.
ОБХІД ЗАКОНУ Правочин та інші дії учасників приватноправових відносин, спрямовані на підпорядкування цих відносин праву іншому, ніж те, що визначається згідно із цим Законом, в обхід його положень, є нікчемними. У цьому разі застосовується право, яке підлягає застосуванню відповідно до норм цього Закону. ст. 10 ЗУ «Про міжнародне приватне право»
Доктрина обходу закону вперше була опрацьована 1878 р. на підставі рішення французького касаційного суду у справі Бофремон: громадянка Франції, для того щоб обійти існуючу тоді у Франції заборону розлучення, натуралізувалася в Німеччині, де домоглася судового розлучення та взяла новий шлюб
Обхід закону – вибір права з фрауделентною метою.
Приклад тлумачення обходу закону У разі укладення акціонерами - іноземними юридичними або фізичними особами - угоди (правочину) про підпорядкування відносин між акціонерами, а також між акціонерами та акціонерним товариством щодо діяльності товариства, іноземному праву, такий правочин є нікчемним у силу статті 10 ЗУ «Про міжнародне приватне право» . Рекомендації Президії ВГСУ від 28. 12. 2007 р. № 04 -5/14
НЕМОЖЛИВІСТЬ ВСТАНОВИТИ ЗМІСТ Якщо зміст норм права іноземної держави в розумні строки не встановлений, незважаючи на вжиті згідно з цією статтею заходи, застосовується право України. ч. 4 ст. 8 ЗУ «Про міжнародне приватне право»
УМОВИ ЗАСТОСУВАННЯ: n пропуск розумних строків (Лист Верховного Суду України № 1 -5/45 від 25 січня 2006 р. «Щодо перевищення розумних строків розгляду справ» ); n вчинення судом всіх можливих заходів для встановлення змісту іноземного закону.
ВЗАЄМНІСТЬ 1. Суд чи інший орган застосовує право іноземної держави незалежно від того, чи застосовується у відповідній іноземній державі до подібних правовідносин право України, крім випадків, якщо застосування права іноземної держави на засадах взаємності передбачене законом України або міжнародним договором України. 2. Якщо застосування права іноземної держави залежить від взаємності, вважається, що вона існує, оскільки не доведено інше. Ст. 11 ЗУ «Про міжнародне приватне право»
ДЯКУЮ ЗА УВАГУ! Контактна адреса електронної пошти: a. filipyev@gmail. com
Скачать презентацию Проблеми застосування іноземного права судами України Філіп єв Артем
lection_4.ppt