Приобретение украинскими инвесторами предприятия в Белоруссии Аспекты корпоративного

Приобретение украинскими инвесторами предприятия в Белоруссии Аспекты корпоративного и налогового законодательства

ЧТО ЕСТЬ GB GB BEL 100% (контроль) завод

ЧТО НУЖНО GB GB BEL 25% завод 75% (контроль) UKR

ЦЕЛЬ Установить контроль путем владения долями

Изучаем, что такое завод? üорганизационно-правая форма üрежим собственности на имущество

ЧТО ВИДИМ? Завод – это частное унитарное предприятие (ЧУП)

ЧУП: ОПРЕДЕЛЕНИЕ Законодательство Беларусии Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. (п. 1. ст. 113 ГКРБ (Унитарное предприятие)) … в форме унитарных предприятий могут быть созданы государственные (республиканские или коммунальные) унитарные предприятия либо частные унитарные предприятия. (ч. 3 п. 2 ст. 113 ГКРБ)

Особенности ЧУП: КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВА Законодательство Беларусии Имущество унитарного предприятия является неделимым и и не Имущество унитарного предприятия является неделимым может быть распределено попо вкладам (долям, паям), в том числе не может быть распределено вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия (п. 1. ст. 113 ГКРБ) в ЧУП отсутствуют корпоративные права (доли)

Особенности ЧУП: ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ НА ИМУЩЕСТВО Законодательство Беларусии Имущество частного унитарного предприятия находится в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов) либо юридического лица и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения. (ч. 6. п. 2 ст. 113 ГКРБ (Унитарное предприятие) Право собственности на имущество, приобретенное унитарным предприятием… по договорам или иным основаниям, приобретается собственником имущества этого унитарного предприятия, … (ст. 210 ГКРБ (Содержание права собственности)) Собственник имущества - учредитель ЧУП* *это подходит )

Особенности ЧУП: КОЛИЧЕСТВО СОБСТВЕННИКОВ в разрезах КОРПОРАТИВНЫХ ПРАВ И СОБСТВЕННОСТИ Законодательство Беларусии Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. (п. 1. ст. 113 ГКРБ) Долевая собственность на имущество унитарного предприятия не допускается. (ч. 1. п. 9 ст. 113 ГКРБ) Учредителем ЧУП, собственником его имущества может быть только одно лицо

Предварительный вывод GB BEL 100% GB (контроль) ЧУП завод STOP UKR Потому, что: нет корпоративных прав множественность лиц не допускается

ПРЕПЯТСТВИЕ № 1 В рамках ЧУП инвесторы НЕ могут контролировать Бизнес

КАК ПРЕОДОЛЕТЬ? РАССУЖДАЕМ ВОПРОС ОТВЕТ ЧТО НУЖНО? КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВА ГДЕ ВЗЯТЬ? ? ? ?

ОТВЕТ ООО* *Общество с ограниченной ответственностью

ПРЕДПОЛАГАЕТСЯ: преобразование ЧУП в ООО GB GB 25% BEL ЧУП ООО завод 75% (контроль) UKR

ООО: ОПРЕДЕЛЕНИЕ Законодательство Беларусии Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных уставом размеров. (ст. 86 ГКРБ (Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью))

Особенности ООО : ) Законодательство Беларусии Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным … обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. (ст. 63. ГКРБ (Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах)) Отчуждение участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено законодательными актами или уставом общества. (ст. 92. ГКРБ (Переход доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью к другому лицу)) Доля участника в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена. (ст. 97 Закона ОХО (Отчуждение участником общества с ограниченной ответственностью своей доли (части доли) в уставном фонде общества))

Таким образом, Имеются предпосылки для достижения ЦЕЛИ

НО!

Особенности ООО : ( Законодательство Беларусии Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество (ст. 86 ГКРБ (Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью)) Общество с ограниченной ответственностью не может иметь одного участника. (п. 2 ст. 87. ГКРБ (Участники общества с ограниченной ответственностью) ЧТО ЭТО ОЗНАЧАЕТ? ! Примечание: «транзитный» участник как дополнительный этап

ПРЕПЯТСТВИЕ № 2 нужна ЛИЦЕНЗИЯ НБУ

Основания? Законодательство Украины Инвестицией за рубеж является валютная операция, которая предусматривает, в частности, приобретение корпоративных прав в обмен на валютные ценности; (Постановление НБУ № 122) Валютными ценностями являются валюта Украины или иностранная валюта; платежные документы и иные ценные бумаги, выраженные в валюте Украины или иностранной валюте, или банковских металлах. (Декрет КМУ № 15 -93) Для осуществления инвестиции за рубеж резидентам Украины нужно предварительно получить индивидуальную лицензию (Лицензия НБУ) Национального банка Украины (НБУ). (Постановление НБУ № 122)

А КАК БЕЗ ЛИЦЕНЗИИ? Законодательство Украины Лицензия НБУ требуется при осуществлении инвестиций за рубеж, в т. ч. путем приобретения ценных бумаг, за исключением ценных бумаг и корпоративных прав, полученных физическими лицами - резидентами как подарок или в наследство. (пп. «е» , п. 4, ст. 5 Декрета КМУ № 15 -93) Корпоративные права в подарок нет Лицензии НБУ ! примечание касательно термина «инвестиции» в контексте подарка

СПОСОБ ДОСТИЖЕНИЯ ЦЕЛИ Реорганизация + «Транзитный» участник + Дарение

Реорганизация + «Транзитный» участник GB BEL 1% GB 99% ЧУП ООО завод stand-by UKR

Реорганизация + «Транзитный» участник GB GB 25% BEL ЧУП ООО завод 74% + 1% UKR

Достижение ЦЕЛИ GB GB 25% BEL ЧУП ООО завод 75% (контроль) UKR

Декларирование, налоги, ответственность НБУ Декларирование НАЛОГИ ГНИ Финансовая ОТВЕТСТВЕННОСТЬ Административная Уголовная (пп. 111. 1. НКУ)

Декларирование в НБУ Законодательство Украины Валютные ценности и иное имущество резидентов, которое пребывает за пределами Украины, подлежит обязательному декларированию в Национальном банке Украины. Порядок и сроки декларирования устанавливается НБУ. (п. ст. 9 Декрета КМУ № 15 -93) Обязанность декларирования валютных ценностей и иного имущества в НБУ только для субъектов предпринимательской деятельности (СПД). (Положение о валютном контроле № 49) * * Следовательно, на физ. лиц- не СПД Положение № 49 не распространяется. Физ. лицо (не СПД) – резидент Украины, не обязано декларировать в НБУ корпоративные права, приобретенные за рубежом.

Декларирование в ГНИ и Налоги Законодательство Украины Доход, полученный из источников за пределами Украины – это какой-либо доход, полученный резидентами от каких-либо видов их деятельности за пределами территории Украины, включая … подарки… (п. 14. 1. 55. НКУ) Объектом налогообложения резидента - физического лица является иностранный доход – доход , полученный из источников за пределами Украины. (п. 163. 1. 3. НКУ) Сумма иностранного дохода включается в общий годовой налогооблагаемый доход плательщика налога, который обязан подать годовую декларацию, и облагается по ставкам определёнными в п. 167. 1. ст. 167 НКУ, т. е. по ставкам 15% (17%) базы налогообложения (согласно пп. 170. 11. 1 НКУ) Физ. лицо-резидент Украины обязано задекларировать и уплатить налог с подарка

Стоимость доли в ООО Подарок (доля в ООО): 1. По «номинальной» стоимости доли. 2. По действительной ее стоимости. Для ООО белорусское законодательство не использует термин «номинальная стоимость доли» . Действительная стоимость соответствует части стоимости чистых активов этого общества, пропорциональной размеру его доли. (Закон ОХО ст. 94) Правил, по какой стоимости отчуждается доля в случае ее дарения не выявлено.

Ответственность: «по линии» НБУ НЕТ обязанности декларировать в НБУ - НЕТ ответственности за неподачу декларации в НБУ

Ответственность: «по линии» налогообложения Финансовая ответственность … применяется в виде штрафных (финансовых) санкций (штрафов) и/или пени. (пп. 111. 2 НКУ) Законодательство Украины Ответственность за неподачу декларации в Налоговые органы неподача или несвоевременная подача налоговой отчетности плательщиком налогов, - влечет за собой наложение штрафа в размере 170 гривен за каждую такую неподачу или несвоевременную подачу. (п. 120. 1 НКУ) Те же самые действия, совершенные плательщиком налогов, к которому в течение года был применен штраф за такое нарушение, - влечет за собой наложение штрафа в размере 1020 гривен за каждую такую неподачу или несвоевременную подачу.

Ответственность: «по линии» налогообложения Административная ответственность Законодательство Украины Неподача или несвоевременная подача декларации о доходах или включение в декларацию искаженных данных, неведение учета или неналаженное ведение учета доходов и расходов, для которых законами Украины установлено обязательную форму учета, - влечет за собой предупреждение или наложение штрафа в размере от 3 до 8 необлагаемых минимумов доходов граждан. (ч. 1 ст. 1641 КУАП (Нарушение порядка подачи декларации о доходах и ведения учета доходов и расходов)) …. в течение года было наложено административное взыскание за то же нарушение, - влечет за собой наложение штрафа в размере от 5 до 8 необлагаемых минимумов доходов граждан. ( ч. 2 ст. 1641 КУАП) Т. к. необлагаемый доход составляет 17 грн. , то Штраф: от 51 грн. до 136 грн.

Ответственность: «по линии» налогообложения Уголовная ответственность Законодательство Украины …умышленное уклонение от уплаты налогов, в значительных размерах, - карается штрафом от одной до двух тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан или лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет. (ч. 1 ст. 212 УК) Значительный размер – 1000 и более раз превышение НМДГ. При этом, если нормы законов содержат ссылку на НМДГ, то для целей применения норм административного и уголовного законодательства в части квалификации преступлений или правонарушений, сумма НМДГ устанавливается на уровне налоговой социальной льготы (НСЛ), определенной пп. 169. 1. 1. р. IV НКУ для соответствующего года. (ч. 5 подраздела 1 р. XX НКУ) Для 2013 г. НСЛ установлена в размере 573, 5 грн. Следовательно, значительный размер определяется путем: 1000 × 573, 5 грн. = 573 500 грн. Штраф: 17000 -34000 грн.

Обобщенные выводы 1. Установление контроля над Бизнесом в форме ЧУП невозможно. 2. Способ достижения цели реорганизация ЧУП в ООО. 3. Вероятно, что стоимость долей ООО при дарении можно указать по «номиналу» . 4. Декларировать корпоративные права на ООО как имущество в НБУ не нужно. 5. Декларировать корпоративные права на ООО как доход в Налоговые органы нужно.

Обобщенные выводы 6. Корпоративные права на ООО подлежат налогообложению по ставке 15 (17)% от стоимости подарка. 7. Ответственность за недекларирование в НБУ отсутствует. 8. За недекларирование дохода в Налоговые органы финансовая ответственность, - 170 грн. 9. За недекларирование дохода в Налоговые органы административная ответственность - от 51 до 136 грн. 10. За умышленное уклонение от уплаты налогов, если в бюджет не поступит сумма налога в размере 573 500 грн. и более, уголовная ответственность - штраф от 17000 до 34000 грн.

«фишки» проекта Особенности/Препятствия Преодоление ЧУП: нет корпоративных прав Реорганизация в ООО Не менее 2 -х участников Лицензия НБУ Дополнительный этап: «Транзитный участник» Дарение