Предприятие в торговом праве.ppt
- Количество слайдов: 50
Предприятие в торговом праве
ПОНЯТИЕ ПРЕДПРИЯТИЯ • 1. Понятие предприятия в современной экономической науке западных стран (континентальная Европа) и, в значительной степени, в правовой науке этих стран тесно связано с понятием «предприниматель» . • В самой общей форме его определение выглядит так: «П. есть корпоративная структура, управляемая предпринимателем» .
• Предприятие есть, таким образом, «экономическое единство, в котором объединяются и координируются человеческие и материальные факторы хозяйственной деятельности» . • Предприятие выступает как место соединения труда и капиталов. (М. И. Кулагин)
ПОНЯТИЕ ПРЕДПРИЯТИЯ - 2 • Понятие предприятия необходимымо отграничивать от простого экономического проекта, существование которого прекращается по истечении определенного срока. • П. понимается прежде всего как структура, существующая без ограничения срока, реализующая некоторую множественность проектов одного и того же рода.
Иные значения термина «предприятия» • Термин «предприятие» может употребляться в значении: «трудное либо рискованное начинание» . • В подобном значении этот термин употребляется и в русском языке, и, например, во французском либо испанском языке ( «Entreprise hasardeuse» ; “empresa arriesgada ”, или: «путешествие оказалось непростым предприятием» ).
Понятия «предприниматель» и «предприятие» • Исторически термин «предприниматель» сложился для обозначения посредника (куртье, комиссионера) – ему делались заказы на приобретение вещей либо на выполнение работы (на оказание услуг), а он подыскивал работников, которые доставляли вещи либо выполняли работу.
Понятия «предприниматель» и «предприятие» - 2 • Предприниматель, таким образом, это лицо, выполняющее множество функций, способное соединять капитал и трудовые ресурсы при ведении законной деятельности, направленной на получение дохода. • Именно это обстоятельство предопределяет значение юридических аспектов статуса коммерсанта-предпринимателя.
Понятие предприятия в экономическом и юридическом смысле 1. «П. есть деятельность одного или нескольких лиц, осуществляемая с целью предложения товаров или услуг в конкурентной либо неконкурентной среде (т. е. на определённом рынке в условиях конкуренции либо в монопольных условиях). 2. «Торговое предприятие есть имущественная совокупность, состоящая из вещей материальных и нематериальных, соединённых определённым образом для ведения торгового промысла» .
Материальные и не материальные элементы предприятия • В состав предприятия включаются не только материальные элементы (помещения, сырьё, оборудование, оргтехника, кассовая наличность и др. ), но и нематериальные (права требования из обязательств, связанных с деятельностью предприятия; торговые марки; патенты; права, предоставленные по лицензиям; клиентелла, goodwill).
Правосубъектно ли торговое предприятие? • Teoricamente, a empresa não é conceito jurídico. As noções de economia agregam mais fatores de definição da empresa que o ordenamento jurídico. • Todavia, nas palavras de José Cretella Júnior, “pode ser dotada a empresa de personalidade jurídica, para entrar no mundo do direito. • Conforme o sistema, então, a empresa poderá ser empresa privada ou empresa pública. - BARRETO FILHO, Oscar. Teoria do estabelecimento comercial. 1ª ed. 1969.
Правосубъектно ли торговое предприятие? (продолж) • Понятие предприятия в западной цивилистической литературе обычно не относят к кругу правовых понятий, редко уделяя ему особое внимание, - в отличие от литературы экономической, где такого внимания уделяется ему гораздо больше. • Тем не менее, можно указать на тенденцию употребления правоведами термина «предприятие» в значении субъекта права. • Уже в последней трети XXв среди правоведов стран континентальной системы права начинает встречаться утверждение взгляда на торговые предприятия как на субъекты публичного либо частного права [BARRETO FILHO, Oscar. Teoria do estabelecimento comercial. 1ª ed. 1969. ]
Предприятие как объект права • Гораздо более распространён взгляд на предприятие как на объект различного рода гражданско-правовых сделок: продажи, дарения, концессии, наследования и др. • Это значит, что предприятие рассматривается как объект права собственности коммерсанта. N. B. : Предприятие – это объект, обладающий в имуществе коммерсанта некоторой обособленностью.
Признаки обособления предприятия в имуществе коммерсанта • 1) предприятие ведёт свою собственную отчетность, в том числе налоговую; N. B. : При наличии у предпринимателя нескольких предприятий, он должен вести торговые книги по каждому предприятию в отдельности; • 2) предприятие может быть зарегистрировано под особой фирмой; • 3) сделки с предприятием требуют точного указания на входящее в его состав имущество.
Экономическое значение нематериальных элементов, охватываемых понятием предприятия • Пример клиентеллы: отчуждение предприятия влечет за собой уступку клиентеллы. • Такая уступка означает принятие продавцом предприятия обязательства не создавать поблизости от отчужденного предприятия заведения, аналогичного проданному.
Значение материальных элементов, охватываемых понятием предприятия • Владелец предприятия вправе возобновлять наём недвижимости, необходимой для функционирования предприятия. • Большинство правопорядков возлагают на наймодателя обязанность возмещения вреда, причиненного в случае неосновательного отказа в возобновлении договора найма недвижимости, необходимой для функционирования предприятия.
Предприятие, нуждающееся для ведения промысла в аренде недвижимого имущества • В интересах арендаторов недвижимости, используемой для функционирования предприятия, круг оснований, по которым арендодатель вправе отказать в возобновлении договора найма, является закрытым.
Цели деятельности торговых предприятий • Деятельность всякого торгового предприятия направлена (1) на улучшение своего положения на рынке определенных товаров или услуг; (2) на получение дохода; (3) На поддержание способности уплачивать налоги, сборы и совершать иные обязательные платежи (выплаты жалованья наёмным работникам, оплаты текущих расходов и пр. ).
Виды предприятий • Все предприятия в западных странах делят на три основных вида: • 1) частные предприятия, преследующие цель извлечения прибыли (les entreprises privées à but lucratif); • 2) частные предприятия, не преследующие цель извлечения прибыли (relevant de l'économie sociale); • 3) государственные предприятия (les entreprises publiques).
Индивидуальные и коллективные предприятия Торговое законодательство позволяет частным лицам иметь свое предприятие. Обычно такое принадлежащее одному физическому лицу предприятие именуется микропредприятием (microentreprise). Во Франции из 3 миллионов предприятий 95% приходится на предприятия с числом работников, не превышающим трех человек. Предприятие может принадлежать и юридическому лицу, чаще всего торговому товариществу (société. ) Собственник такого предприятия, напр. , АО, называется иногда «коллективным предпринимателем» .
Классификация предприятий по признаку характера осуществляемой деятельности • I. По этому признаку различают следующие виды предприятий: • 1) предприятия ремесленников (Entreprise artisanale). Число наёмных работников на таких предприятиях не может превышать 10 чел. • 2) торговые предприятия (Entreprise commerciale) – их деятельность состоит в приобретении вещей для последующей перепродажи без их переработки; • 3) промышленные предприятия (Entreprise industrielle) - их деятельность состоит в переработке сырья (matières premières) и продажи готового продукта или полуфабрикатов (vend des produits finis ou semi-finis); • 4) предприятия сферы обслуживания (Société de services) – они не производят продукты либо товары, а оказывают услуги.
Классификация предприятий по признаку участия в той или иной отрасли экономики - secteur économique) • 1) предприятия первичных отраслей экономики (Secteur primaire), т. е. предприятия сельскохозяйственные (agriculture), лесоводческие (sylviculture), горнодобывающие (mines); • 2) предприятия вторичных отраслей (Secteur secondaire), - промышленные, строительные (bâtiment), • 3) предприятия «третичных» отраслей (Secteur tertiaire), - все предприятия сферы услуг.
III. По признаку размеров предприятия и их экономической мощи (En fonction de leur taille et de leur impact économique) • [этот признак закреплен определением Комиссии ЕС в изданной ею Рекомендации от 6 мая 2003 г. , recommendation du 6 mai 2003 (3002/361/CE - Journal officiel L 124 du 20 mai 2003] • По этому признаку предприятия делятся на следующие категории:
TPE, PE • 1) на микропредприятия (сверхмалые П. , - TPE, или très petite entreprise) – менее 10 наёмных работников с оборотом (chiffre d'affaires) менее 2 млн евро в год либо имеющих на балансе имущество стоимостью менее 2 млн евро; • 2) малые предприятия (PE, Petite entreprise), - с числом работающих от 10 до 49, с оборотом менее 10 млн евро в год либо имеющих на балансе имущество стоимостью менее 10 млн евро;
Moyenne entreprise, Grande entreprise • 3) средние предприятия (ME, Moyenne entreprise), - с числом работающих от50 до 249 человек, с оборотом менее 50 млн евро в год либо имеющих на балансе имущество стоимостью менее 43 млн евро; • 4) крупные предприятия (Grande entreprise), - 250 работников, с годовым оборотом 50 и более млн евро и балансом не менее 43 млн евро;
Группы предприятий и сетевые предприятия • 5) группы предприятий (Groupe d’entreprises) – речь идет о группе, состоящей из материнской компании (это предприятия, принадлежащие материнской компании и ее филиалам (société-mère et des filiales); • 6) сетевые предприятия (Entreprise étendue - обширные, ou en réseau - сетевые, ou matricielle – матричные, ou virtuelle - ). • Термин «сетевые П. » обозначает совокупности предприятий, в которых предприятие-образец (entreprise pilote), функционирует вместе с множеством предприятий-партнеров (entreprises partenaires).
IV. По признаку отрасли или подотрасли деятельности (En fonction de la branche et du secteur d’activité: • 1) предприятия отраслевого значения (Le secteur) – совокупность предприятий, занятых в одной и той же отрасли национальной экономики; • 2) предприятия подотраслевого значения (La branche) – совокупность предприятий, точнее производственных единиц (Ensemble d’unités de production), производящих один и тот же вид продукции или предоставляющих один и тот же вид услуг.
V. По признаку своего юридического статуса (En fonction de leur statut juridique); • 1) предприятия, основанные на объединении капиталов (Les entreprises capitalistes); • 2) государственные предприятия (entreprises publiques), т. е. управляемые государством (gérées par l’État); • 3) кооперативные общества (sociétés coopératives), - то есть управляемые своими членами, объединяющими свои усилия в потребительской сфере, жилищной и др. (consommateurs, habitants);
По признаку своего юридического статуса (продолж) • 4) ассоциации, не преследующие цели извлечения прибыли (associations à but non lucratif), т. е. объединения частных лиц, ведущих предприятие, все доходы которого подлежат реинвестированию в такое предприятие, а не распределению между членами объединения; • 5) Les mutuelles, то есть общества взаимопомощи, взаимного страхования; кооперативные страховые общества и др.
Публичные и смешанные предприятия • В рыночной экономике частные предприятия сосуществуют с предприятиями публичного сектора. Такое сосуществование характерно, в частности, для Франции. Оно указывает на смешанный характер экономики в целом. • Смешанной экономикой принято считать такую, в которой взаимодействуют публичный и частный сектор производства.
Понятие публичных предприятий • Представление о понятии публичных предприятий сводится к тому, что публичное предприятие – это предприятие, капитал которого составляет собственность государства [Entreprise publique = entreprise dont le capital est la propriété de l’État].
Становление публичных предприятий во Франции • L’origine de l’entreprise publique en France est très ancienne : les Manufactures royales des Gobelins, d’Aubusson ou de Sèvres ont été fondées au XVIIe siècle. Mais c’est surtout à l’époque contemporaine(au cours du XXe siècle), que cette forme d’entreprise s’est développée.
Императорские мануфактуры Франции: les Manufactures royales des Gobelins
Императорские мануфактуры Франции: настенные (обюссонские) ковры
Цели национализации предприятий в современную эпоху (1) Избежать падения активности предприятий в жизненно важных отраслях экономики; (2) исключить следование частным интересам в ущерб интересам общим. L’objectif de la nationalisation, c’est-à-dire le passage au secteur public, est d’éviter que l’entreprise n’utilise son activité dans un secteur vital pour le pays à des fins personnelles au détriment de l’intérêt général.
SEM – общества смешанной экономики • Обществами смешанной экономики называются такие общества, в которых государству принадлежит лишь часть капитала (обычно 51%), позволяющая государству сохранять контроль над торговопромышленной деятедьностью общества. • Действуют в форме АО; увеличение капитала достигается за счет размещения акций среди частных лиц. • Les sociétés d’économie mixte (SEM) diffèrent des entreprises publiques par le fait qu’une part seulement de leur capital est propriété publique, le plus souvent 51%, ce qui permet à la collectivité d’en conserver le contrôle.
Примеры sociétés d’économie mixte во Франции • la Compagnie française de pétroles, • Air France sont des sociétés d’économie mixte.
L’entreprise dans l’Union européenne • Dès le 8 octobre 2004, les entreprises exerçant leur activité en Europe pourront se constituer en Société européenne ou SE. • Les principaux atouts prêtés à la société européenne tiennent à la mobilité de cette société au sein de l’espace européen. • La SE (Société Européenne) permet en effet : • - la fusion de sociétés relevant de législations nationales différentes, - le transfert de siège social avec le maintien de la personnalité juridique de la société, - une simplification des structures d’administration des sociétés, - une réduction des coûts, - une « nationalité » européenne.
США: Government-Sponsored Enterprise • A government-sponsored enterprises (GSE) – это учреждаемые по решению правительственных органов США корпорации по предоставлению финансовых услуг. • Цели учреждения: (1) увеличить приток кредитов в целевые отрасли национальной экономики; • (2) достичь большей эффективности рынка капиталов в этих отраслях и повысить прозрачность их приложения.
США: Government-Sponsored Enterprise - 2 • Учредительные документы некоторых GSEs утверждались правительственными органами, хотя сами эти предприятия принадлежали частным лицам. • До 2008 г примером таких GSE выступали Federal Home Loan Mortgage Corporation ( «Freddie Mac» ) и Federal National Mortgage Association ( «Fannie Mae» ). • Финансовый кризис, начавшийся в 2008, побудил правительство США фактически национализировать эти ипотечные агентства (к моменту национализации стоимость их акций упала более чем на 75%)
США: комплексное отчуждение (Bulk Transfer) • От сделок с торговым предприятием следует отличать продажу его имущества. • Право США отграничивает понятие так называемой «массовой продажи имущества торгового предприятия» (bulk sale; bulk transfer) от сделки по его продаже. • Отграничение проводится с целью недопущения массовой продажи собственником имеющегося на его предприятии имущества в ущерб интересам своих кредиторов.
Сделки с торговыми предприятиями • Торговые предприятия большинством правоведов во всех правопорядках признаются объектом, а не субъектом права. • В этом качестве они могут выступать предметом различных сделок (аренды, залога).
Аренда торгового предприятия • Объектом аренды выступают обычно мелкие торговые предприятия, поскольку крупные предприятия функционируют в организационноправовой форме АО, и приобретение их достигается другими средствами (поглощением, слиянием и иными реорганизационными процедурами).
Аренда торгового предприятия- 2 • Предметом аренды выступает предприятие в целом, а не отдельные элементы его имущественного состава. • Поэтому права арендатора охватывают: а) торговое заведение, b) оборудование, с) готовую продукцию и сырьё; d) фирму, е) патенты и товарные знаки, f) торговые книги, h) требования и обязательства, касающиеся предприятия.
Аренда торгового предприятия- 3 • Обязанности арендатора: • поддерживать функционирование предприятие, чтобы оно не утратило свою экономическую ценность; • не изменять сущность предприятия; • возобновлять использованные запасы сырья; • своевременно вносить арендную плату.
Аренда торгового предприятия- 4 • При возвращении предприятия арендатор не обязан возмещать ущерб от снижения его доходности, если оно произошло не по его вине. • Арендатор не вправе требовать от арендодателя вознаграждения за расширение сбыта, достигнутого за время аренды.
Термин «предприятие» в правовых актах • 1) Согласно п. 1 ст. 1 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. её действие распространяется на договоры куплипродажи между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. • 2) Закон ФРГ от 6 сентября 1965 г. об акционерных обществах, регламентируя отношения между связанными предприятиями, понимает под этими последними любых субъектов торгового оборота.
EURL - entreprise unipersonnelle à responsabilité limitée C'est une structure nouvelle créée par la loi du 11 juillet 1985, après trente ans de débats juridiques sur - l'unicité du patrimoine et - la nature contractuelle de la société. En France, une entreprise unipersonnelle à responsabilité limitée (EURL) jouit d'un statut similaire à celui de la SARL.
Выводы 1) Термин «предприятие» может использоваться для обозначения участников отношений торговых отношений, несмотря на общее представление о предприятии как об объекте права. 2) Предприятиями нередко именуются к различные по своему статусу образования. Термин «предприятие» может, например, обозначать участников хозяйственного оборота (ремесленника, индивидуального коммерсанта, товарищество, публичную корпорацию и т. п. ).
3) Наконец, в праве зарубежных стран предприятием может именоваться несколько юридически автономных образований, связанных отношениями экономической зависимости (группа компаний; картель). 4) Взгляд на предприятие как на объект права преобладает в частно-правовой литературе зарубежных стран, однако не явялется единственным. 5) Выдвигаются теории, требующие признания предприятия не объектом, а субъектом гражданского и торгового права.
• Некоторыми французскими цивилистами, например, отстаивается мнение о всё большем обособлении предприятия от предпринимателя. • Предприятие трактуется ими как автономная по отношению к личности предпринимателя единица. (Одним из первых это мнение стал отстаивать французский автор M. Despax в своей работе L'entreprise et le Droit. //Revue internationale de droit comparé. 1958. Volume 10, № 2)