Правовые средства реализации права в экономическом обороте Лекция

Правовые средства реализации права в экономическом обороте Лекция 13 ноября 2010 г.

Содержание понятия «реализация права» l l Воплощение правовых предписаний в правомерное поведение субъектов Осуществление гражданских или иных материальных прав Осуществление процессуальных прав Участие в процессе законотворчества (реализация права на законотворческую инициативу)

Особенности реализации права в экономике l l l Производность и проблема наличия потребности в праве Необходимость обеспечения адекватности права Обслуживающий характер правовых конструкций и отсутствие участия в принятии решений

Система правовых средств l l l Юридические нормы Меры ответственности Правовые принципы Презумпции Юридические фикции Преюдиции

Свойства принципа l l общеобязательный характер, распространяющийся как на правоприменительную, так и законодательную деятельность; закрепление в нормативных актах или иных источниках права, судебной и научной практике; руководящий характер, понимаемый как способность к программированию, приданию определенного направления развития, сопровождаемого соответствующей коррекцией не соответствующих принципам действий и норм; общность характера, рассматриваемая как фиксация наиболее важных, значимых для всех без исключения ситуаций, концентрированных положений, правовых начал.

Признаки презумпции l l l Распространенное суждение Отражает принципы и правовые подходы Распределяет бремя доказывания Может быть опровергнута в каждом конкретном случае Опровержение не образует состава правонарушения Опровержение не меняет характер презумпции в целом

Принципы реализации права в экономическом обороте l l Добросовестности Недопустимости злоупотребления правом Правовой определенности Экономической свободы

Понятие добросовестности Добрая совесть (bona fides, Treu und Glauben), по этимологическому смыслу, таит в себе такие элементы, как: • знание о другом, об его интересах; • знание, связанное с известным доброжелательством; • элемент доверия, уверенность, что нравственные основы оборота принимаются во внимание, что от них исходит каждый в своем поведении И. Б. Новицкий. Принцип доброй совести в проекте обязательственного права.

Добро(недобро)-совестность l l Принцип (требование) добросовестности (ст. 6 ГК РФ) Презумпция добросовестности (ст. 10 ГК РФ)

Принцип добросовестности l состоит в том, что в случаях, не урегулированных законом и условиями контракта, участник экономического оборота вправе ожидать от своего контрагента действий, соответствующих обычному, типичному (объективному) поведению лица, заботящегося об исполнении обязательства надлежащим (нормальным) образом.

Принцип добросовестности и квалификация деяния l l Принцип добросовестности находится над юридическим составом деяния и включается в систему нормативных требований (общих начал) Нарушение принципа добросовестности формирует понятие противоправности как элемента объективной стороны

Презумпция добросовестности l Элемент субъективной стороны поведения участников экономического оборота, наличие которой в предусмотренных законом случаях позволяет субъекту беспрепятственно осуществлять свои права и требовать исполнения обязанностей, а ее отсутствие (недобросовестность) влечет неблагоприятные материально - правовые последствия, в том числе и применение мер ответственности к недобросовестному лицу - правонарушителю.

Интеллектуальное содержание презумпции добросовестности l l l Знал о противоправности поведения – сопряжено с умыслом Знал или должен был знать – сопряжено с неосторожностью Знал или заведомо должен был знать –предполагается грубая неосторожность

Недобросовестные субъекты l l l l Эмитент Организации, привлекающие вклады Арбитражный управляющий Поставщики Участники ВЭД Приобретатель векселя Налогоплательщик

Недобросовестность процессов l l l Предпринимательство на финансовом рынке Конкуренция Эмиссия Переговоры Торговая практика

Недобросовестность действий l l l l поведение собственника действия должностных лиц, экспертов действия аудиторов, бухгалтеров действия стороны по сделке действия должников поведение обогатившегося лица исполнения своих обязанностей членами правления кооператива вступление государственных учреждений в различные обязательства (при отсутствии финансирования)

Недобросовестность объектов l l информации рекламы оценки основных фондов схем

Виды недобросовестного поведения на финансовых рынках

Недобросовестная эмиссия и недобросовестность профессиональных участников РЦБ Недобросовестная эмиссия Эмиссия, противоречащая основам правопорядка ØУвеличение уставного капитала до полной его оплаты или за счет имущества, не принадлежащего участникам; ØНенадлежащее оповещение акционеров, имеющих преимущественное право. Введение в заблуждение владельцев ценных бумаг Ø Несоответствие показателей бухгалтерской отчетности, указанных в проспекте; Ø Отсутствие указания в проспекте об участии эмитента в крупных судебных разбирательствах. Недобросовестность ПУ РЦБ

Недобросовестная эмиссия и недобросовестность профессиональных участников РЦБ Недобросовестная эмиссия Эмиссия, противоречащая основам правопорядка ØУвеличение уставного капитала до полной его оплаты или за счет имущества, не принадлежащего участникам; ØНенадлежащее оповещение акционеров, имеющих преимущественное право. Введение в заблуждение владельцев ценных бумаг Ø Несоответствие показателей бухгалтерской отчетности, указанных в проспекте; Ø Отсутствие указания в проспекте об участии эмитента в крупных судебных разбирательствах. Недобросовестность ПУ РЦБ

Практика применения норм о недобросовестной конкуренции

Распространение ложных, неточных и искаженных сведений

Характеристика применения l l ~14% судебных дел Основные проблемы доказывания: несоответствие сведений действительности, наличие конкурентных отношений

Признанные нарушения l публичное выражение Региональной энергетической комиссией мнения о превосходстве одной из схем договорных отношений по энергоснабжению, предполагающей заключение договора с конкретным хозяйствующим субъектом, над другими;

Признанные нарушения l рассылка потребителям сведений о неисполнении конкурентом предписания ФАС России по другому делу о недобросовестной конкуренции;

Признанные нарушения l высказывание генерального директора строительной компании в прессе о необходимости привлечения его компании для завершения проекта из-за отказа конкурента от окончания строительства (в то время как прекращение строительства произошло по не зависящим от конкурента обстоятельствам);

Признанные нарушения l объявления о необходимости приобретать билеты на водный транспорт исключительно в кассах вокзала в связи с участившимися случаями мошенничества (кассы вокзала арендованы лишь одним из продавцов).

Признано законным l информирование потребителей ФГУП «Почта России» о правительственном решении о возложении на этого субъекта функций по доставке трудовых пенсий;

Признано законным l распространение сведений в рекламном буклете о возможности вызова «всех» служб такси города: • в городе таких служб 85, а в буклете • упомянуто 20; слово «всех» расценено как призванное указать на определенное объединение отдельных однородных предметов, а не охватить исчерпывающим образом весь круг таковых.

Ошибочная квалификация l l указание на упаковке товара не соответствующих действительности сведений о содержании в пищевой продукции определенных веществ; сравнение в рекламе цен с ценами конкурента лишь по отдельным категориям товаров.

Введение в заблуждение

Характеристика применения l l l ~ 10% судебных дел; почти исключительно в делах о рекламе (недобросовестность не отличается от недостоверности); не связанные с рекламой дела – либо неверная квалификация, либо в дополнение к нарушению интеллектуальных прав.

Пример l использование опроса общественного мнения в качестве доказательства нарушения прав на интеллектуальную собственность (охраняемое обозначение не используется, но в сознании потребителя все равно происходит смешение).

Некорректные сравнения

Характеристика применения l l ~3% судебных дел; почти исключительно в делах о рекламе (иногда без прямой ссылки, но с указанием на признаки рекламы).

Пример l комментарий генерального директора компании-производителя стальных дверей, размещенный на ее сайте вместе с фотографией взломанной двери производителя-конкурента.

Введение в оборот товара с нарушением интеллектуальных прав

Характеристика применения l l ~21% судебных дел; не содержит признаков, отличающих состав от самостоятельного правонарушения – нарушения исключительных прав на интеллектуальную собственность.

Нарушение режима коммерческой тайны

Характеристика применения l Судебная практика применения в составе недобросовестной конкуренции отсутствует

«Интеллектуальные захваты»

Характеристика применения l l l ~49% судебных дел недобросовестность выделяется отдельно в качестве элемента состава; проблемы доказывания: действия, подтверждающие недобросовестность субъекта; наличие конкурентных отношений.

Примеры недобросовестности l l l отказы заключить лицензионные договоры; подача возражений против сходных регистраций в Палату по патентным спорам; направление претензионных писем и т. д.

Недобросовестность в делах о доменных именах l l сам факт регистрации домена, сходного до степени смешения с известным товарным знаком, вследствие чего домен приобретает коммерческую стоимость; администратор может необоснованно привлекать потребителей к себе на сайт.

Выделение недобросовестности в делах об интеллектуальных захватах l Использование товарного знака / доменного имени с целью, противоречащей цели существования данных институтов (т. е. , не для индивидуализации / адресации)

Категория «недобросовестность» в налоговом праве

ПОСТАНОВЛЕНИЕ КС РФ от 12 октября 1998 г. N 24 -П l l l создание института «добросовестного налогоплательщика» ; ограничение действия нормы о моменте исполнения налоговой обязанности; создание прецедента для толкования от противного.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ КС РФ от 25 июля 2001 г. N 138 -О l l l введение категории «недобросовестных налогоплательщиков» ; лишение их защиты от повторного списания своих средств в счет уплаты налогов; замена формальной нормы о моменте исполнения налоговой обязанности субъективными критериями.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ КС РФ от 16 октября 2003 г. N 329 -О l l к сфере действия деления налогоплательщиков на две группы отнесены дела о возмещении сумм налоговых вычетов; установлено, что налогоплательщик не может быть обременен не предусмотренными законом обязанностями для обеспечения своей добросовестности.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ КС РФ от 18 января 2005 г. N 36 -О l установлено, что даже к недобросовестным налогоплательщикам применяются правила о сроке давности привлечения к ответственности за налоговые правонарушения. НО:

ПОСТАНОВЛЕНИЕ КС РФ от 14 июля 2005 г. N 9 -П l l сроки давности не могут применяться к недобросовестным налогоплательщикам; в качестве недобросовестного квалифицировано еще одно действие – «воспрепятствование проведению налоговой проверки» .

ВЫВОД l l введение в налоговое право категории недобросовестности повлекло замену принципа формального равенства и законности широкой свободой судебного усмотрения; налоговая «недобросовестность» не выполняет и не может выполнять ту функцию, которую она выполняет в сфере частного права.

Определение юридической фикции l l l как особое средство юридической техники, условно признающее заведомо ложное или предположительное положение истиной, опровержение которой, как правило, не имеет никакого юридического значения.

Юридические фикции используются l l как способ преодоления ситуации неопределенности (неизвестности); как средство юридической экономии; как способ распространения правового режима одного объекта на другой объект; как средство юридической техники.

Виды юридических фикций: l l l Субъектные - элемент правовой конструкции субъекта права (юридического лица); Объектные – признание несуществующих свойств объекта; Режимные – перенос (распространение) правового режима на другие области