Правовые аспекты налогового и антимонопольного регулирование деятельности холдингов

Правовые аспекты налогового и антимонопольного регулирование деятельности холдингов

Налоговое регулирование НДС, налог на прибыль

Налог на добавленную стоимость(п. 32. 1 Методических рекомендаций при определении налоговой базы предусматривает не учитывать: ) n n денежные средства, перечисляемые исполнительному организации дочерними и зависимыми обществами из прибыли, оставшейся в их распоряжении после окончательных расчетов с бюджетом по налогам, при условии, что они расходуются по утвержденной смете для осуществления централизованных функций по управлению всеми организациями (дочерними и зависимыми обществами), входящими в состав акционерного общества, а также для формирования централизованных финансовых фондов (резервов); денежные средства, перечисляемые исполнительным органом организации дочерним и зависимым обществам из централизованных финансовых фондов (резервов), сформированных за счет прибыли, оставшейся в распоряжении организации после окончательных расчетов с бюджетом, в качестве вторичного перераспределения прибыли для расходования по целевому назначению.

Перечисление денежных средств Централизованнный фонд холдинга Чистая прибыль Дочернее общество Основное общество

Условия освобождения от обложения оборота внутри холдингов налогом на добавленную стоимость (перечисления средств от основного (преобладающего) дочерним (зависимым) обществам): n n средства могут быть только денежными; денежные средства должны перечисляться исполнительным органам основного (преобладающего) хозяйственного общества дочерним (зависимым) обществам из «централизованных фондов» ; перечисление средств от основного (преобладающего) хозяйственного общества к дочерним должно быть по своей сути вторичным перераспределением прибыли; дочерние (зависимые) общества должны использовать полученные средства строго по целевому назначению.

Налоговые последствия у ООО (Налог на добавленную стоимость) Виды вклада НДС Обоснование Денежные средства Нет В п. 1 ст146 НК РФ поименованы объекты налогообложения НДС, при этом передача денежных средств не указана. Согласно п. 2 ст. 146 НК РФ и п/п 1 п. 3 ст. 39 НК РФ обращение денег не является реализацией и не является объектом налогообложения. Ценные бумаги нет Передача ценных бумаг не подлежит налогообложению НДС ( п /п 12 п. 2 ст. 149 НГ РФ Иное недвижимое имущество да /нет Вопрос о налогообложении НДС при передаче имущества ООО в качестве вклада в имущество ООО является дискуссионным. Возможны варианты Доля в уставном капитале другой организации Передача долей в уставном капитале организации не подлежит налогообложению НДС (п. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ нет

Налоговые последствия у ООО (Налог на добавленную стоимость) (продолжение) Виды вклада НДС Обоснование Иные имущественные права нет Несмотря на то что п. 1 ст. 146 НК РФ относит передачу имущественных средств к объектам налогообложения НДС, налогоплательщик не обязан уплачивать НДС, т. к. НК РФ не установил все необходимые элементы налогообложения Права на объекты интеллектуальной собственности В числе объектов налогообложения НДС, перечисленных в ст. 146 НК РФ, не указана передача права на объекты интеллектуальной собственности (? ) нет

Налоговые последствия у ООО (Налог на прибыль) Вид вклада Нн. П Обоснование Имущество: деньги. нет Ценные бумаги, иное движимое или недвижимое имущество Полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение 1 года со дня получения указанное имущество не передается третьим лицам. Доходы в виде имущества, полученного организацией безвозмездно: n. От организации, если уставный капитал получающей/ передающей стороны более чем на 50% состоит из вклада ( доли) передающей ( принимающей) организации n. От физического лица, если уставный капитал получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) этого физического лица. n. П. п. 1 ст. 251 НК РФ

Налоговые последствия у ООО (Налог на прибыль) Вид вклада Нн. П Обоснование Имущественные права, а также объекты интеллектуальной собственности да В п. п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ , не упоминается об имущественных правах Согласно п. 2. ст. 38 НК РФ, имущественные права в целях НК РФ не относятся к имуществу, поэтому пп. 11 ст. 251 НК РФ не может применяться при передаче имущественных прав.

Налоговое регулирование Ст. 24 и 40 НК

Контроля за полнотой исчисления налогов ( ст. 40 НК) n n между взаимозависимыми лицами; при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.

Взаимозависимые лица ( ст. 2 пункт 1) > 20% Компания А > 20% Компания Б

Взаимосвязанные лица ( условие 1) ст. 20 А 100% >20% > 20% Б 50% С Влияние компании А на С 1, 0 х 0, 5 х0, 5=0, 25

Взаимосвязанные лица ( условие 2) ст. 20 Компания А Компания Б

Антимонопольное регулирование

Правовое регулирование холдинговых компаний антимонопольным законодательством n «Холдинг» «аффилированные лица» n «Холдинг» = «группа лиц» n «Холдинг» = «хозяйствующий субъект»

О защите конкуренции ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 26. 07. 2006 N 135 -ФЗ "О ЗАЩИТЕ КОНКУРЕНЦИИ" (принят ГД ФС РФ 08. 07. 2006)

1. Настоящий Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: n n 1) монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; 2) недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным

Целями настоящего Федерального закона n являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

Сфера применения Федерального закона n n закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской

Статья 22. Функции антимонопольного органа n n 1) обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами; 2) выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения; 3) предупреждает монополистическую деятельность, недобросовестную конкуренцию, другие нарушения антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами; 4) осуществляет государственный контроль за экономической концентрацией в сфере использования

Конкуренция n соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке;

недобросовестная конкуренция n любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации;

монополистическая деятельность n - злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц своим доминирующим положением, соглашения или согласованные действия, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью;

координация экономической деятельности n - согласование действий хозяйствующих субъектов третьим лицом, не входящим в одну группу лиц ни с одним из таких хозяйствующих субъектов. Не являются координацией экономической деятельности осуществляемые в соответствии с федеральными законами действия саморегулируемой организации по установлению для своих членов условий доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка;

признаки ограничения конкуренции n - сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке;

Статья 8. Согласованные действия хозяйствующих субъектов n n 1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них; 2) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке.

Аффилированные лица -это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность

Аффилированные лица юридического лица: n n n n ФПГ член совета директоров; член коллегиального исполнительного органа; лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; лица, принадлежащие к той же группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо; лицо, имеющее право распоряжаться более чем 20 процентами от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица; члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово - промышленной группы.

Ответственность аффилированного лица n n Аффилированные лица общества обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций. В случае, если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба.

Группа лиц (п. 1 ст. 9 ФЗ « О защите конкуренции) Уставный капитал Физическое лицо >50% Юридическое лицо

Группа лиц (п. 2 ст. 9) >50%

Группа лиц п. 3 ст. 9 ЕИО

Группа лиц (п. 4 ст. 9)

Группа лиц (п. 5 ст. 9) Договорные условия или учредительные документы

Группа лиц (п. 6 ст. 9) Договорные условия или учредительные документы

Группа лиц (п. 7 ст. 9) По предложению избран ЕИО

Группа лиц (п. 8 ст. 9) По предложению избран ЕИО

Группа лиц (п. 9 ст. 9) По предложению избрано > 50 % состава СД или коллегиального ИО Совет директоров/ Коллегиальный ИО

Группа лиц (п. 10 ст. 9) По предложению избрано > 50 % состава СД или коллегиального ИО Совет директоров/ Коллегиальный ИО

Группа лиц ( п. 11 ст. 9) >50% Совет директоров/ Коллегиальный орган

Группа лиц П. 12 ст. 9 Участники ФПГ П. 13 ст. 9 Семья: физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные неполнородные братья и сестры;

ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ ЗА ЭКОНОМИЧЕСКОЙ КОНЦЕНТРАЦИЕЙ Глава 7 ФЗ « О защите конкуренции» Предварительное согласие антимонопольного органа

Слияние Суммарные активы более 6 млрд. руб. Реестр ХС >35% рынка Фирма А + Фирма Б Слияние Суммарная выручка превышает 10, 0 млрд. руб. Фирма С

Присоединение Суммарные активы более 6 млрд. руб. Реестр ХС >35% рынка Фирма А + Фирма Б Присоединение Суммарная выручка превышает 10, 0 млрд. руб. Фирма А’

Создание общества Реестр ХС >35% рынка Суммарные активы более 6 млрд. руб. Имущество: ОПФ Нематериаль ные активы >25% Уставный капитал создаваемого общества Акции/доли составляют >25% акций АО или 1/3 долей ООО Суммарная выручка учредителей превышает 10, 0 млрд. руб.

Перечень лиц, входящих в одну группу Раздел 1. Перечень юридических лиц №№ п / п 1 Наимен вание 2 Организаци онно Правовая форма Юридический адрес 3 4 Место фактиче ого нахожде ния ИНН 5 6 Основание, по которому лицо входит в группу лиц Код основания Количество голосов, Приходящих я на Голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале, в процентах от Общего количества порядковый номер (порядковые номера) указанного в Разделе 1 Юридического Лица (юридических лиц), с которым (которыми) лицо, указанное Раздела 1, Признается входящим в одну группу по указанному в графе 7 снованию Порядковый номер(порядк ые номера) указанного в Разделе 2 Физического Лица Физических лиц), с которым (которыми) лицо, указанное в графе 2 Раздела 1, Признается входящим в одну группу по указанному в Графе 7 основанию 7 8 9 10

Сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа (ст. 28 ФЗ « О защите конкуренции» ) Реестр ХС >35% рынка Суммарные активы более 6 млрд. руб. Стоимость активов >250 млн. руб. А Акции/Доли Права, Имущество В В Суммарная выручка превышает 10, 0 млрд. руб.

Реестр ХС >35% рынка Суммарные активы более 6 млрд. руб. Стоимость активов >150 млн. руб. Акции В А Ø 1/3 долей; 1/3 до 50%; 50%-2/3; Доли В В >25% – 50%-75% Суммарная выручка превышает 10, 0 млрд. руб. <75%

Реестр ХС >35% рынка Суммарные активы более 6 млрд. руб. Стоимость активов >250 млн. руб. Имущество В А В Суммарная выручка превышает 10, 0 млрд. руб. >25% от стоимости ОПФ и нематериальных активов

Реестр ХС >35% рынка Суммарные активы более 6 млрд. руб. Стоимость активов >250 млн. руб. Права В А В Суммарная выручка превышает 10, 0 млрд. руб. • Договор доверительного управления; • Договор совместной деятельности; • Передача функций ЕИО

Антимонопольный орган должен быть уведомлен: n n n При слиянии Присоединении Приобретении прав

Слияние Суммарные активы более 400 млн. руб. 45 дн. после слияния Фирма А + Фирма Б Слияние Суммарная выручка превышает 400 млн. руб. Фирма С

Присоединение Суммарные активы более 400 млн. руб. 45 дн. после присоединения Фирма А + Фирма Б Присоединение Суммарная выручка превышает 400 млн. руб. Фирма А’

Суммарные активы более 200 млн. руб. Стоимость активов >35 млн. руб. А Акции/Доли Права, Имущество В В 45 дн. после получения прав Суммарная выручка превышает 200 млн. руб.

Продолжительность действия решения ФАС n Решение антимонопольного органа о даче согласия на осуществление сделок, иных действий прекращает свое действие, если такие сделки, иные действия не осуществлены в течение года с даты принятия указанного решения.

Последствия нарушения порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок n n Коммерческая организация ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску ФАС. Сделки, указанные в статьях 28 и 29 ФЗ « О защите конкуренции» и осуществленные без получения предварительного согласия антимонопольного органа, признаются недействительными в судебном порядке. Сделки, иные действия, осуществленные с нарушением порядка уведомления антимонопольного органа, признаются недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа. Неисполнение предписания антимонопольного органа является основанием для признания соответствующих сделок недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа или влекут за собой ответственность в случаях, установленных законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.