Понятие структура и виды коллизионных норм в международном

Понятие, структура и виды коллизионных норм в международном частном праве Идрисов Олег Рафаэлевич Кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права ЮФ ТУСУР

Коллизия Ø коллизия (в переводе с лат. ) – «столкновение, противоречие» . Ø правовая коллизия в МЧП – столкновение, противоречие или конкуренция правовых систем (законодательства) разных государств. Ø проблема выбора судом (иным компетентным органом) права (законодательства) того или иного государства, подлежащего применению к правоотношению, осложненному иностранным элементом (участие иностранного лица, спор о праве на недвижимость, которая находится за границей и т. п. ). Ø для решения правовой коллизии существуют специальные правила, которые называются «коллизионные нормы» .

Пример → п. 1 ст. 1224 ГК РФ q ОБЩЕЕ ПРАВИЛО: Ø отношения по наследованию (объем) определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства (привязка). q СПЕЦИАЛЬНОЕ ПРАВИЛО: Ø наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество. Ø наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации определяется по российскому праву.

ВОПРОС: ВОПРОС Укажите объём и привязку в следующей коллизионной норме: «Право собственности и иные вещные права на недвижимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится» .

Классификация коллизионных норм 1. В зависимости от формы коллизионной привязки: Ø односторонние; Ø двусторонние (многосторонние); 2. По методу регулирования: Ø императивные; Ø диспозитивные; Ø альтернативные; Ø кумулятивные; 3. В зависимости от значения: Ø основные (генеральные); Ø дополнительные (субсидиарные); Ø общие и специальные.

ОДНОСТОРОННИЕ КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ Ø точно указывают на применимое право конкретного государства (российского, французского, британского или иного права). Ø чаще всего указывают на применение только отечественного (национального) права (закона страны суда) в виде формулировки: «применяется российское право» . q п. 2 ст. 1213 ГК РФ: «К договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право» . q ст. 424 КТМ РФ: «К возникновению морского залога на судно и очередности удовлетворения требований, обеспеченных морским залогом на судно, применяется закон государства, в суде которого рассматривается спор» → «закон страны суда» .

ДВУСТОРОННИЕ КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ Ø коллизионная привязка таких норм не указывает право конкретного государства, а содержит лишь критерий выбора применимого права (отсылает к праву государства гражданства лица, места жительства лица, к праву государства, где находится имущество, или к праву государства, где был причинен имущественный ущерб). Ø предусматривают возможность применения как национального (отечественного), так и иностранного права. Ø привязка двусторонней коллизионной нормы называется «формула прикрепления» . Ø двусторонних коллизионных норм в МЧП большинство (их удельный вес значительно превышает удельный вес односторонних коллизионных норм).

ИМПЕРАТИВЫЕ КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ Ø устанавливают критерии выбора применимого права (российского или иностранного) посредством категоричных властных предписаний независимо от волеизъявления сторон. q п. 1 ст. 1202 ГК РФ: «Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо» . q ст. 1205 ГК РФ: «Право собственности и иные вещные права на недвижимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится» . q ст. 1207 ГК РФ: «Право собственности и иные вещные права на воздушные суда, морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, определяются по праву страны, где эти суда и объекты зарегистрированы» .

ДИСПОЗИТИВНЫЕ КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ Ø основаны на автономии (свободе) воли участников правоотношений и применяются, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Ø признаки диспозитивности (автономия воли сторон) → возможные формулировки: «если иное не предусмотрено договором» , «если иное не установлено соглашением сторон» , «если стороны не оговорили иного» , «правом, избранным сторонами» и т. п.

Пример: ДИСПОЗИТИВНАЯ КОЛЛИЗИОННАЯ НОРМА q п. 1 ст. 1211 ГК РФ: «При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (например, применяется закон страны продавца, дарителя, арендодателя, подрядчика, страховщика, агента, залогодателя, банка и т. д. ).

АЛЬТЕРНАТИВНЫЕ КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ Ø содержат несколько коллизионных привязок – критериев выбора права (закона) применительно к одному и тому же правоотношению. Ø выбор критерия применимого права зависит от усмотрения как суда, так и субъекта конкретного частного правоотношения. q п. 1 ст. 1221 ГК РФ: «К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется: 1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший; 3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар» .

КУМУЛЯТИВНЫЕ КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ Ø сочетают возможность применения иностранного права для регулирования данного правоотношения с указанием, что соответствие требованиям отечественного (национального) права исключает признание юридической недействительности правоотношения, даже если не соблюдены требования иностранного права, к которому отсылает кумулятивная коллизионная норма. q п. 1 ст. 1209 ГК РФ: «Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки» .

Генеральные и субсидиарные коллизионные нормы Ø Генеральные (основные) коллизионные нормы устанавливают «основное» право, применимое в первую очередь. q п. 3 ст. 1199 ГК РФ: «Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя)» . Ø Субсидиарные (дополнительные) коллизионные нормы устанавливают «дополнительное право» , применимое только в определенных обстоятельствах (как правило, если по какой-либо причине нельзя применить «основное» право). q п. 3 ст. 1199 ГК РФ: «… когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица» .

ВОПРОС: ВОПРОС КАКИЕ ТИПЫ КОЛЛИЗИОННЫХ ПРИВЯЗОК ВАМ ИЗВЕСТНЫ?

Личный закон физического лица определяет правовой статус ФЛ v в международных гражданских правоотношениях: Ø гражданская правоспособность и дееспособность (ст. 1196, 1197 ГК РФ); Ø личные неимущественные права (право на имя, защиту чести, достоинства, деловой репутации); Ø вопросы опеки и попечительства (ст. 1199 ГК РФ); Ø признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим (ст. 1200 ГК РФ). v международные семейные правоотношения (например, условия заключения и расторжения брака); v международные наследственные правоотношения (вопросы наследования движимого имущества) и т. д.

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА lex personalis Закон гражданства (lex patriae) Закон места жительства (lex domicilii)

ВОПРОС: ВОПРОС ЧТО ОЗНАЧАЕТ КОЛЛИЗИОННАЯ ПРИВЯЗКА «ЗАКОН ГРАЖДАНСТВА» ?

ЗАКОН ГРАЖДАНСТВА Ø lex patriae Ø характерен для государств романогерманской правовой системы (Франция, Германия, Япония). Ø правовой статус физического лица определяется законодательством того государства, гражданство которого данное физическое лицо имеет.

ВОПРОС: ВОПРОС ЧТО ОЗНАЧАЕТ КОЛЛИЗИОННАЯ ПРИВЯЗКА «ЗАКОН МЕСТА ЖИТЕЛЬСТВА» ?

ЗАКОН МЕСТА ЖИТЕЛЬСТВА Ø «Закон домицилия» (lex domicilii). Ø характерен для государств англо-саксонской правовой системы (общее право – common law, США, Великобритания, Исландия), а также некоторых континентальных стран (Швейцария, Норвегия, Дания). Ø правовой статус физического лица определяется по законодательству того государства, на территории которого данное лицо проживает.

ВОПРОС: ВОПРОС К КАКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ В НАИБОЛЬШЕЙ СТЕПЕНИ ПРИНАДЛЕЖИТ РОССИЙСКОЕ ПРАВО: А) РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ Б) АНГЛО-АМЕРИКАНСКАЯ В) МУСУЛЬМАНСКАЯ

ВОПРОС: ВОПРОС ТЕРМИН «ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА» В РОССИЙСКОМ ПРАВЕ ЧАЩЕ ВСЕГО ПОНИМАЕТСЯ В ЗНАЧЕНИИ: А) ЗАКОН ГРАЖДАНСТВА Б) ЗАКОН МЕСТА ЖИТЕЛЬСТВА

ЛЗФЛ в российском праве v определяет гражданскую правосубъектность индивида – физического лица (ст. 1195– 1201 ГК РФ). v Россия принадлежит к континентальной (романогерманской) правовой семье → генеральная коллизионная привязка (общее правило) – закон гражданства (п. 1 ст. 1195 ГК РФ): личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет» . v отечественная трактовка ЛЗФЛ учитывает и современные тенденции развития МЧП: для разных категорий физических лиц применяется либо закон гражданства (п. 2 ст. 156 СК РФ), либо закон места жительства (п. 3 -5 ст. 1195, п. 1 ст. 1224 ГК РФ, п. 4 ст. 156 СК РФ).

Определение личного закона физического лица

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА lex societatis Ø определяет личный статут (правосубъектность) юридического лица и указывает его государственную принадлежность ( «национальность» ). Ø правовой статус юридического лица определяется законом того государства, чью государственную принадлежность ( «национальность» ) имеет юридическое лицо.

Критерии определения личного закона юридического лица 1) Теория инкорпорации; 2) Теория оседлости; 3) Теория эффективного (основного) места деятельности; 4) Теория контроля; 5) Смешанный критерий.

Теория инкорпорации Ø личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное юридическое лицо учреждено (инкорпорировано) → закон страны регистрации юридического лица. Ø данная трактовка применяется в России (п. 1 ст. 1202 ГК РФ), Китае, Индии, Чехии, Кипре, Великобритании (с XVIII в. ), США (характерна для стран англо-американской правовой семьи).

Теория оседлости Ø юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр (главный орган управления). Ø данная трактовка свойственна праву большинства государств Европы (Франция, ФРГ, Австрия, Швейцария, Испания, Бельгия, Польша, Украина).

Теория эффективного (основного) места деятельности Ø юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность. Ø Италия, Алжир, Сирия, Индия и ряд других развивающихся государств. Ø оптимальный критерий для определения национальной принадлежности оффшорных компаний.

Теория контроля Ø юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (место нахождения лица, владеющего контрольным пакетом акций предприятия и финансирующего деятельность). Ø закреплена в законодательстве подавляющего большинства развивающихся стран и в международном праве (Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государством и иностранными лицами 1965 г. ). Ø наилучший критерий для установления действительной принадлежности транснациональных корпораций (ТНК).

Смешанный критерий § сочетание различных критериев (теорий, подходов) для определения личного закона юридических лиц. § применяется в современном законодательстве большинства государств (США, Канада, Египет). § представляется наиболее удачным. q Например: Ø Великобритания и США – теории инкорпорации и контроля; Ø Индия – теории инкорпорации и эффективного места деятельности; Ø Венгрия – теории инкорпорации и оседлости.

ЗАКОН МЕСТА НАХОЖДЕНИЯ ВЕЩИ lex rei sitae Ø одна из старейших коллизионных привязок, определяющая вещно-правовой статут правоотношения, правовой статус движимых и недвижимых вещей (ст. 1205 ГК РФ). Ø ст. 1205 ГК РФ: «право собственности и иные вещные права на недвижимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится» . Ø этот принцип доминирует в сфере международных вещных правоотношений (прежде всего, в правоотношениях собственности), а также применяется в сфере международного наследственного права.

ИСКЛЮЧЕНИЯ § если вещные права полностью возникли на территории одного государства, а вещь впоследствии была перемещена на территорию другого государства, то возникновение права собственности определяется по закону места приобретения имущества, а не по закону его реального места нахождения. § правовой статус вещей, внесенных в государственный реестр (например, воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты), определяется правом того государства, где эти вещи (суда и объекты) зарегистрированы независимо от реального места нахождения вещи (ст. 1207 ГК РФ).

ЗАКОН АВТОНОМИИ ВОЛИ СТОРОН (lex voluntatis) § «закон, избранный сторонами правоотношения» . Ø к правоотношениям в случае спора применяется право того государства, которое стороны сами избрали для регулирования своих отношений на случай спора. § сфера действия – договорные обязательства с иностранным элементом. Ø стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору (п. 1 ст. 1210 ГК РФ).

Автономия воли сторон

ЗАКОН НАИБОЛЕЕ ТЕСНОЙ СВЯЗИ Ø при невозможности определить применимое право того или иного государства, спорный правовой вопрос должен решаться по закону той страны, с которой гражданскоправовое отношение, осложнённое иностранным элементом, наиболее тесно связано (п. 2 ст. 1186 ГК РФ). Ø характерен для англо-американского права. В некоторых европейских государствах (Австрия, ФРГ) этот принцип используется в качестве общего подхода для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом.

v В России правило «закон наиболее тесной связи» используется чаще всего в сфере договорных отношений с иностранным элементом → при отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан (п. 1 ст. 1211 ГК РФ) → где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 2 ст. 1211 ГК РФ).

ЗАКОН МЕСТА СОВЕРШЕНИЯ ПРАВОНАРУШЕНИЯ Проблема: термин «место совершения правонарушения» по-разному понимается в правовых системах различных государств: Ø место совершения вредоносного деяния (Италия, Греция); Ø место наступления последствий (Франция, США); вредоносных Ø сочетание обоих подходов (ФРГ, Чехия, Румыния).

Современный коллизионный принцип, получивший широкое распространение в судебной практике: возможность выбора права, наиболее благоприятного для потерпевшего, или принцип защиты слабой стороны (по инициативе суда либо самого потерпевшего). Суд осуществляет выбор и применяет при разрешении деликтного спора право того государства, которое в наибольшей степени учитывает интересы потерпевшего. Варианты выбора многочисленны: закон места совершения вредоносного деяния; закон места наступления вредоносных последствий; личный закон (гражданства или места жительства) потерпевшего или причинителя вреда (деликвента); закон общего гражданства или домицилия (места жительства): если потерпевший и причинитель вреда имеют общее гражданство, место жительства или обычное место пребывания в одном и том же государстве, то применяется право этого государства; закон страны суда; автономия воли сторон: стороны могут договориться о праве, подлежащем применению к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда (п. 4 ст. 1219, ст. 1223. 1 ГК РФ).

ВОПРОС: ВОПРОС НАЗОВИТЕ ОБЩЕЕ КОЛЛИЗИОННОЕ ПРАВИЛО РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ПРИМЕНИТЕЛЬНО К ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ ВСЛЕДСТВИЕ ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА?

Основной коллизионный принцип закреплен в ст. 1219 ГК РФ «Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда» . К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране (п. 1 ст. 1219 ГК РФ). Российский законодатель учитывает современные тенденции коллизионного регулирования деликтных обязательств (п. 2, 3 ст. 1219 ГК РФ): допускается применение личного закона сторон – потерпевшего и причинителя вреда (при их общем гражданстве или общем месте жительства) и закона суда, но только по соглашению между сторонами (п. 4 ст. 1219, ст. 1223. 1 ГК РФ).

ПРОБЛЕМЫ ОПРЕДЕЛЕНИЯ ЗАКОНА МЕСТА ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА В СФЕРЕ КОМПЬЮТЕРНОЙ ИНФОРМАЦИИ Развитие информационных технологий привело к появлению правонарушений в сфере компьютерной информации (фишинг, спам, хакерство, компьютерное пиратство и т. п. ). Проблема выбора закона той или иной страны актуальна, когда правонарушитель и потерпевший находятся в разных государствах и вред причинён в результате несанкционированного доступа одного из них к компьютерной информации другого лица через сеть Интернет. Применение традиционного принципа «закон места причинения вреда» весьма проблематично – очень сложно определить место причинения вреда в случае незаконного проникновения в компьютер и несанкционированного доступа к информации другого лица. В подобных случаях законом места причинения вреда можно считать: закон государства, с территории которого причинитель вреда подключился к Интернету; закон страны, где находится компьютер потерпевшего – получателя вредоносного сообщения; закон страны, где вредоносная информация стала доступной неопределенному кругу лиц; закон страны места нахождения сервера (от англ. server, обслуживающий – 1) программное обеспечение, принимающее запросы от клиентов; 2) компьютер, выделенный и/или специализированный для выполнения определенных сервисных функций.

Благодарю за ВНИМАНИЕ!