Пепеляев Групп Прецедент в налоговом праве или шпаргалка

Пепеляев Групп Прецедент в налоговом праве или шпаргалка для судьи ? Константин Сасов, ведущий юрист, к. ю. н. 17. 09. 2010

Правовая позиция и судебный прецедент Правовая позиция любого суда – это та общая концепция, тот подход, та система рассуждений, которая положена им в обоснование вынесенного решения. Эта логическая цепочка рассуждений суда должна быть основана на правовых нормах, она должна соответствовать духу и букве законов. Только в таком случае позицию суда можно считать правовой. Правовой позиции присуще свойство повторяемости (системности, последовательности): в одной и той же правовой ситуации правовая позиция суда (при условии неизменности правового регулирования спорных правоотношений) должна быть неизменна. Судебный прецедент – это первый судебный акт, в котором изложена новая правовая позиция суда, который служит ориентиром для рассмотрения других аналогичных дел. Аналогичное дело – в котором фактические обстоятельства полностью или в основном по существу совпадают с прецедентным. 2

Конституционный принцип законности Общеизвестно, что российское право не является прецедентным. Согласно ст. 120 Конституции РФ судебная власть в Российской Федерации осуществляется по принципу законности, независимости и самостоятельности. Источники норм права, подлежащие применению судом (ст. 13 АПК РФ): - Конституция РФ и международные договоры РФ; - федеральные конституционные и федеральные законы; - непротиворечащие им подзаконные акты Президента РФ, Правительства РФ, органов исполнительной власти (федерального уровня, субъектов федерации, муниципалитетов); - обычаи делового оборота; - аналогия закона и аналогия права (в определенных случаях). Ни Конституция РФ, ни АПК РФ, не называют судебные акты источником норм права, подлежащим применению судом в других аналогичных делах. 3

Ограничение судейского усмотрения в арбитражном судопроизводстве РФ «Судейское усмотрение – это полномочие, которое закон дает судье, чтобы делать выбор из нескольких альтернатив, из которых каждая законна» Судья Верховного суда Израиля А. Барак Ст. 127 Конституции РФ: ВАС РФ дает разъяснения по вопросам судебной практики. П. 1) ст. 304 АПК РФ: основание для изменения или отмены в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную силу – если они нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права. Любой суд, которому предстоит рассматривать налоговый спор, хотя бы в целях избежания отмены его решения вышестоящим судом, заинтересован, чтобы его правовая позиция не отличалась существенно от правовой позиции вышестоящих судов. В связи с этим в п. 7 Постановления Пленума ВАС РФот 20 декабря 2006 г. N 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству» указано, что в целях единообразного толкования и применения норм материального права и норм процессуального права судье необходимо в каждом случае при подготовке дела к судебному разбирательству проанализировать судебную практику применения законодательства, регулирующего спорные правоотношения. 4

Судебный прецедент в налоговом праве Письма ФНС РФ от 14 сентября 2007 г. №ШС-6 -18/716@ и от 11 мая 2007 г. №ШС-6 -14/389@: если у налогового органа отсутствуют основания полагать, что рассмотрение дела в суде закончится в его пользу, то в целях избежания потерь бюджета (судебные издержки, проценты по ст. 79 НК РФ), он может учитывать сложившуюся в регионе судебно-арбитражную практику по аналогичным вопросам и схожим обстоятельствам. 5

Пример судебного прецедента подал Конституционный Суд РФ Определение КС РФ от 7 октября 1998 г. : «положения мотивировочной части постановления Конституционного Суда РФ, содержащие толкование конституционных норм либо выявляющие конституционный смысл закона, на которых основаны выводы Конституционного Суда РФ, сформулированные в резолютивной части этого же постановления, отражают правовую позицию Конституционного Суда РФ и также носят обязательный характер» . Определение № 34 -О от 6 февраля 2003 г. , Постановление от 27 февраля 2003 г. : « данная Конституционным Судом РФ оценка проверяемой нормы как не соответствующей или напротив, как соответствующей Конституции РФ, а также выявленный им конституционный смысл правовой нормы являются обязательными как для законодателя, так и для правоприменителя и не могут быть отвергнуты или преодолены в законодательной или правоприменительной практике. При этом, по мнению Суда, не имеет значения, в решении по какому делу выражена правовая позиция. 6

Прецедент или отказ в правосудии? Определение Конституционного Суда РФ от 1 июля 1999 года № 97 -О: Спорная норма (ч. 2 ст. 9 Федерального закона «О бюджете пенсионного фонда Российской Федерации на 1997 год) называла датой исполнения плательщика обязательств по уплате страховых взносов день их списания с корреспондентского счета обслуживающего банка, что допускало на практике повторное изъятие денежные средства плательщика. Конституционный Суд РФ отказался рассматривать её по существу, ссылаясь на то, что: 1) вопрос о конституционности законоположения, допускающего возможность повторного взыскания с добросовестного налогоплательщика налогов, списанных кредитным учреждением с его расчетного счета, но не поступивших в бюджет, уже был предметом рассмотрения Конституционного Суда Российской Федерации (см. Постановление Конституционного Суда РФ № 24 -П от 12 октября 1998 года); 2) Данное постановление Конституционного Суда РФ сохраняет свою силу и обязательно для всех правоприменителей в силу закона (ст. 87 ФКЗ-1 О Конституционном Суде РФ). НО: Закон разрешает Суду не рассматривать жалобы на те же самые (не схожие либо аналогичные по смыслу) нормы, уже рассмотренные Судом. 7

ВАС РФ перенял опыт КС РФ В Постановлении Пленума ВАС РФ № 14 от 14 февраля 2008 года «О внесении дополнений в Постановление Пленума ВАС РФ от 12. 03. 2007 г. № 17 «О применении АПК РФ при пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам» ВАС РФ заключил, что статья 311 АПК РФ позволяет пересмотреть в порядке вновь открывшихся обстоятельств судебный акт, основанный на положениях законодательства, которые были иначе истолкованы ВАС РФ уже после его вынесения. Как указал Пленум ВАС РФ (п. 5. 1 Постановления), коллегия судей ВАС может отказать в принятии надзорной жалобы заявителя, одновременно указав ему на право пересмотра его дела по вновь открывшимся обстоятельствам, каковыми могут быть постановление Президиума или Пленума ВАС РФ с иной правовой позицией, вынесенные после рассмотрения дела заявителя. 8

КС РФ поддержал «прецедентное право» ВАС РФ В Постановлении и № 1 -П от 25 января 2010 г. Конституционный Суд РФ признал фактическое наличие в правовой системе РФ общеобязательного судебного прецедента (толкование нормы права, как и разъяснение судебной практики, данное ВАС РФ в конкретном деле и конкретном судебном акте (постановление Пленума или Президиума ВАС РФ) обязательно для других судов, рассматривающим аналогичное дело). Более того, ВАС РФ вправе придавать новым толкованиям норм права обратную силу: если после вступления в законную силу судебного акта появилась новая правовая позиция ВАС РФ по аналогичному спору, заинтересованная сторона вправе пересмотреть свое дело по вновь открывшимся обстоятельствам. Ограничения: - в судебном акте ВАС РФ (постановлении Президиума или Пленума) должно быть прямо указано, что истолковании данной нормы имеет обратную силу; - придание обратной силы правовым позициям ВАС РФ недопустимо в административно-правовых, публичных спорах (с участием государства и его органов), если при этом ухудшаются права слабой стороны (налогоплательщика, пенсионера, лица, привлекаемого к административной ответственности). 9

Прецедентное правосудие ВАС РФ Передача на рассмотрение по существу в Президиум ВАС РФ (если нет прецедента или нужно его изменить) Надзорная жалоба в ВАС РФ Тройка судей ВАС РФ Отказное определение со ссылкой на имеющийся прецедент (ошибки нет или есть право на пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам) 10

Прецедентное правосудие в действии ( «Стрелочный прецедент» ) Налоговая выгода обоснованна Документы представлены полностью Налоговая выгода необоснованна 11

Прецедентное правосудие в действии ( «Стрелочный прецедент» ) Налоговая выгода обоснованна Документы представлены полностью Документы Поставщика недостоверны Налоговая выгода необоснованна 12

Прецедентное правосудие в действии ( «Стрелочный прецедент» ) Налоговая выгода обоснованна Документы представлены полностью Документы Поставщика недостоверны Налогоплательщик не знал и не мог знать Налоговая выгода необоснованна 13

Прецедентное правосудие в действии ( «Стрелочный прецедент» ) Налоговая выгода обоснованна Документы представлены полностью Документы Поставщика недостоверны Налогоплательщик не знал и не мог знать Сделки не носят реального характера Налоговая выгода необоснованна 14

Прецедентное правосудие в действии ( «Стрелочный прецедент» ) Налоговая выгода обоснованна Документы представлены полностью Документы Поставщика недостоверны Налогоплательщик не знал и не мог знать Сделки не носят реального характера ? Налоговая выгода необоснованна 15

Плюсы и минусы прецедентного правосудия Плюсы: - Ускорение делопроизводства; - Увеличение единообразия (стандартизация) рассмотрения однородных дел; - Повышение ответственности нижестоящих судов за правильность понимания закона в его конституционном истолковании; - Усиление роли суда в системе государственной власти; Минусы: - Снижение качества и законности судебных актов (профессиональная деградация судей); - Отказ в правосудии (нерассмотрение обращения в законной процедуре (КС, ВАС РФ)); - Трудности в исправлении ошибочного прецедента; - Поощрение обращений граждан РФ в ЕСПЧ; 16

А как это делается в других странах: опыт США В системе общего права (США) прецедентом считается судебное дело, устанавливающее принцип или норму, которая будет использоваться судами при вынесении решений в будущем по делам со схожими обстоятельствами. Устанавливая судебный прецедент судья полностью описывает все фактические обстоятельства и применимые нормы права, так как обязательность этого прецедента в других делах напрямую связана с этими обстоятельствами. Ценность прецедентов: - высокая эффективность судопроизводства; - предсказуемость и справедливость правосудия. Недостатки прецедентной системы: - замедление развития законодательства; - трудности поиска нужного прецедента в связи с их большим объемом. «… соблюдение судебного прецедента – это мудрая политика, потому что в большинстве случаев важнее, чтобы применимая правовая норма была установлена, чем то, чтобы она была установлена правильно» . Луи Брандейс, судья Верховного Суда США 17

Контактная информация 123610, Россия, Москва, ЦМТ-II Краснопресненская наб. , д. 12, подъезд 7 Тел. : +7 (495) 967 0007 Факс: +7 (495) 967 0008 Email: info@pgplaw. ru www. pgplaw. ru 191015, Россия, Санкт-Петербург Ул. Шпалерная, д. 54 Бизнес-центр «Золотая Шпалерная» Тел. : +7 (812) 333 0717 Факс: +7 (812) 333 0716 Email: spb@pgplaw. ru 18