ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ МЧП 1 Понятие и виды коллизионных

ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ МЧП 1. Понятие и виды коллизионных норм

Понятие и структура коллизионной нормы Коллизионная норма — это норма, указывающая, право какого государства (какой правопорядок) подлежит применению в данном правоотношении гражданскоправового характера, осложненном иностранным элементом. Каждая коллизионная норма состоит из двух основных элементов: объема и привязки. l Объем коллизионной нормы — это содержащееся в ней указание на вид (содержание) правоотношения, к которому она применяется. l Привязка — это указание на закон (т. е. на правовую систему, правопорядок), подлежащий применению к данному виду правоотношений. п. 1 ст. 1209 ГК РФ: «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения…»

Критерии классификации и виды коллизионных норм по форме: - односторонние (ст. 1200 ГК РФ); - двусторонние (п. 1 ст. 1205 ГК РФ). l по источникам: - внутренние коллизионные нормы (п. 1 ст. 160 СК РФ); - международные унифицированные (единые) коллизионные нормы. (п. 1 ст. 28 Конвенции о правовых отношениях и правовой помощи по гражданским семейным и уголовным делам 1993 г. l по характеру правового регулирования: -императивные (п. 2 ст. 1205 ГК РФ); -диспозитивные (п. 1 ст. 1211 ГК РФ). l

Критерии классификации и виды коллизионных норм (продолжение) по территориальному признаку: - межгосударственные - федеральные (межобластные) l по структуре: -альтернативными (п. 1 ст. 1221 ГК РФ); - отсылочными (п. 2 ст. 1221 ГК РФ); -кумулятивными (п. 2 ст. 156 СК РФ) l по значению: - генеральные (основные) (ч. 1 п. 1 ст. 1223 ГК РФ); - субсидиарные (дополнительные) (ст. 1201 ГК РФ) l

2. Виды коллизионных привязок

Виды коллизионных привязок привязка к личному закону физического лица (ст. 1195 ГК РФ) Варианты личного закона: - национальный закон (закон гражданства) (п. 1 ст. 1195 ГК РФ); - закон места жительства (п. 4 ст. 1195 ГК РФ). l привязка к личному закону юридического лица Критерии определения личного закона юридического лица: - место учреждения (критерий инкорпорации) (п. 1 ст. 1202 ГК РФ); - место нахождения его административного центра управления (критерий оседлости); - место ведения основной хозяйственной деятельности (критерий центра эксплуатации); - место нахождения учредителей юридического лица (критерий контроля). l

Виды коллизионных привязок (продолжение) l l l l привязка к закону места нахождения вещи (п. 1 ст. 1205 ГК РФ) привязка к закону «автономии воли сторон» (п. 4 ст. 1210 ГК РФ) привязка к закону наиболее тесной связи (привязка к закону места осуществления деятельности) (ст. 1211 ГК РФ) привязка к закону места совершения акта (места совершения сделки) (п. 1 ст. 1209 ГК РФ) привязка к закону места совершения деликта (места причинения вреда) (ст. 1219 ГК РФ) привязка к закону суда (ст. 424 КТМ РФ) привязка к закону флага (ст. 415 КТМ РФ) привязка к закону, регулирующему статут данного отношения (ст. 1208 ГК РФ)

3. Проблемы толкования и применения коллизионных норм

Проблема правовой квалификации в МЧП (конфликт квалификаций) Квалификация в МЧП - установление содержания правовых понятий коллизионной нормы и толкование правовых категорий иностранной правовой системы, к которой эта коллизионная норма отсылает. Этапы квалификации: l первичная квалификация (ст. 1187 ГК РФ) – квалификация понятий, содержащихся в объеме коллизионной нормы, т. е. квалификация вида правоотношения (предшествует применению коллизионной нормы) l вторичная квалификация (п. 1 ст. 1191 ГК РФ) – квалификация понятий содержащихся в норме материального права иностранного государства, к которому отсылает привязка коллизионной нормы (осуществляется в процессе применения (правовых норм иностранного государства).

Установление содержания иностранного права (п. 2, 3 ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ) l l l При применении иностранного права суд, арбитражный суд, третейский суд или административный орган может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением к Министерству юстиции и иным компетентным органам или учреждениям в РФ и за границей, либо привлечь экспертов. Лица, участвующие в деле, вправе представить документы, подтверждающие содержание соответствующих норм иностранного права. По требованиям, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания иностранного права может быть возложено судом на стороны. Если содержание подлежащей применению иностранной нормы, несмотря на принятые меры, не может быть установлено в разумные сроки, то применяется российское право.

Ограничение применения норм иностранного права. Обратная отсылка Проблема обратной отсылки возникает в тех случаях, когда коллизионная норма права одного государства указывает на необходимость применения права другого государства, которое, однако, с помощью собственной коллизионной нормы опять отсылает к праву первого государства. ст. 1190 ГК РФ: « 1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 настоящей статьи» . « 2. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (статьи 1195 - 1200)» . l

Ограничение применения норм иностранного права. Оговорка о публичном порядке Иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма права государства, не может быть применен и основанные на нем права могут быть не признаны судами данного государства, если подобное применение иностранного закона или признание прав противоречило бы публичному порядку данного государства. В этом случае, как правило, применяется право данного государства. l В российском праве оговорка о публичном порядке предусмотрена ст. 1193 ГК РФ, ст. 167 СК РФ, пп. 2 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г. , п. 7 ч. 1 ст. 244 АПК РФ и др. l

Обход закона в международном частном праве l «Обход закона» ( «обманная привязка» ) – это искусственная привязка к законодательству иностранного государства, которая создается лицами, желающими избежать применения к их правоотношениям норм законодательства какого-либо государства, которым должно быть в действительности подчинено это правоотношение. С этой целью могут использоваться существующие как императивные, так и диспозитивные коллизионные нормы национального законодательства (например, ст. 1202, 1207, 1210 ГК РФ).

4. Понятие и виды правовых режимов

Понятие и виды правовых режимов Правовой режим – совокупность принципов, на которых основывается правовой статус субъектов МЧП, выступающих в качестве «иностранного элемента» в какомлибо правоотношении. К правовым режимам относятся: режим взаимности; национальный режим; режим наибольшего благоприятствования; недискриминационный режим; -преференциальный режим. l Реторсии в МЧП — это ограничительные меры, принимаемые одним государством в ответ на принятие другим государством каких-либо дискриминационных мер в отношении иностранных физических и юридических лиц. (ст. 1194 ГК РФ, п. 4 ст. 398 ГПК, п. 4 ст. 254 АПК РФ) l