ОПЦИОНЫ И ОПЦИОННЫЕ ДОГОВОРЫ ПО РОССИЙСКОМ ПРАВУ Карапетов

ОПЦИОНЫ И ОПЦИОННЫЕ ДОГОВОРЫ ПО РОССИЙСКОМ ПРАВУ Карапетов Артем Георгиевич д. ю. н. , директор Юридического института «М-Логос» , профессор Высшей школы экономики, главный редактор журнала «Вестник экономического правосудия» http: //www. m-logos. ru | E-mail: info@m-logos. ru 1

ОПЦИОН НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА Статья 4292. Опцион на заключение договора (с 1 июня 2015) 1. В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или иное встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, сроки и на условиях, предусмотренных опционом. Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон. 2. В случае, если опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев. 2

ОПЦИОН НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА 3. Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта. 4. Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты. 5. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению. 6. Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения. 7. Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа. 8. Особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом. 3

ОПЦИОН НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА 1) Опцион на заключение договора – организационный договор, содержащий оферту и предоставляющий одной из сторон права на ее акцепт с возможностью установления платы (опционной премии) за получение такого права на акцепт. В момент акцепта организационный опцион на заключение договора трансформируется в уже полноценный договор купли-продажи, аренды и т. п. Ближайший аналог – предварительный договор. Разница в том, что преддоговор предусматривает обязательство по заключению основного договора, а в случае уклонения одной из сторон от заключения – необходимость судебного принуждения к заключению основного договора. Опцион же предоставляет секундарное право на произвольное введение договора в действие посредством акцепта. Принуждение к заключению договора не требуется. 2) Примеры использования: - Штрафной опцион в соглашениях акционеров - Поэтапное вхождение в капитал компании - Стимулирование топ-менеджмента публичной компании - Поставка сложного технического оборудования - Заменитель преддоговора аренды или купли недвижимости 4

ОПЦИОН НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА 3) Опцион может быть двусторонним (но это редко встречается). 4) Опцион может быть на продажу (опцион-пут) или на покупку (опцион-колл). Но может касаться и аренды, и подряда, и иных договоров 5) Опцион может быть под условием (в том числе потестативным). Но обязательно надо предусматривать предельный срок подвешенного положения 6) Опционная премия не обязательна. Но нужно прямо указать на ее отсутствие. Это недочет редакции ст. 429. 2 ГК 7) Все существенные условия будущего договора надо обязательно согласовать в опционе, так как договор вступит в силу автоматически при акцепте и никаких переговоров может не быть. 8) Про порядок удостоверения опциона на продажу доли в ООО см. ст. 21 Закона об ООО 5

ОПЦИОН НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА 9) Лучший способ оформления – приложить к опциону как организационному договору в качестве приложения условия оферты (в форме проекта основного договора в 2 -х экземплярах, подписанных заранее оферентом). Копия проекта договора с пометкой акцептанта о получении оригиналов остается у оферента. При акцепте акцептант просто подписывает и возвращает экземпляр. При входе через опцион в куплю-продажу недвижимости или аренду недвижимости это единственно работающая схема, т. к. такие договоры в силу закона должны оформляться обязательно в виде единого документа, подписанного сторонами 10) Допустимость уступки – это проблема редакции ст. 429. 2 ГК. Лучше смотрелась бы обратная презумпция. Поэтому нельзя забывать в договоре прямо запрещать уступку. Последствие запрета: должна быть ничтожность с применением по аналогии ст. 391 ГК. Но надо иметь в виду, что риск продажи опциона с торгов при банкротстве оферента имеется. Вопрос пока не разрешен 6

ОПЦИОННЫЙ ДОГОВОР Статья 4293. Опционный договор (вступ. в силу с 1 июня 2015) 1. По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств. 2. За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон. 7

ОПЦИОННЫЙ ДОГОВОР 3. При прекращении опционного договора платеж, предусмотренный пунктом 2 настоящей статьи, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором. 4. Особенности отдельных видов опционных договоров могут быть установлены законом или в установленном им порядке. Вопросы: А) По сути, опционный договор – это договор с исполнением до востребования с возможностью установления платы за предоставление такого права востребования. Классические примеры: - Договор кредитной линии - Поставка товара по заявкам покупателя Б) Тонкий вопрос: презумпция возмездности. Если не исключить, то по опционному договору полагается премия (например, комиссия за поддержание кредитной линии). В договорах поставки по заявкам об этом постоянно забывают 8

ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА Карапетов А. Г. Опцион на заключение договора и опционный договор согласно новой редакции ГК РФ. // Вестник экономического правосудия. № 3. 2016 9

«ДОГОВОРНОЕ И ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО (ОБЩАЯ ЧАСТЬ): комментарий к статьям 307 -453 ГК РФ» под редакцией директора Юридического института "М-Логос", д. ю. н. , А. Г. Карапетова. Это наиболее подробный на настоящий момент постатейный комментарий к общим положениям об обязательствах и договорах ГК РФ из тех, что когда-либо публиковались в современной России. В нем систематизирована практически вся судебная практики высших судов и освещено максимальное числа практических проблем, противоречий и иных «подводных камней» , возникающих применении общих норм ГК РФ о договорах и обязательствах. Особенное внимание уделено новым нормам ГК, появившимся в рамках реформы 2014 -2016 гг. Данный комментарий является удобным путеводителем по практическим проблемам обязательственного и договорного права, позволяет юристам сориентироваться в постоянно изменяющемся мире этих областей права, оптимизировать договорную работу и защиту договорных прав в суде, а также может использоваться для подготовки образовательных программ и эффективного обучения договорному и обязательственному праву. Объем комментария – 1 120 страниц. АВТОРСКИЙ КОЛЛЕКТИВ: Байбак В. В. , Бевзенко Р. С. , Беляева О. А. , Бибикова Е. В. , Карапетов А. Г. , Павлов А. А. , Савельев А. И. , Сарбаш С. В. , Сулейманов Р. У. , Церковников М. А. info@m-lawbooks. ru 10

УДАЧИ! Карапетов Артем Георгиевич http: //www. m-logos. ru д. ю. н. , директор Юридического института «М-Логос»