Лекция 11. Недружественные поглощения и способы защиты от них. 1
11. 1. Недружественное поглощение как форма корпоративного конфликта. l l l 2 Корпоративный конфликт – это конфликт интересов между участниками корпоративных отношений по поводу формирования, распределения, использования финансовых ресурсов корпорации и присвоения результатов ее деятельности. Традиционно участниками корпоративных конфликтов принято считать менеджеров и собственников корпорации, конфликт интересов которых известен под названием агентской проблемы. Круг лиц, вовлеченных в корпоративные конфликты существенно шире.
Участники корпоративных конфликтов: Стейкхолдеры: l Собственники, как собирательное понятие: Инсайдеры, аутсайдеры, контролирующий компанию акционер, миноритарный акционер, менеджер-акционер и т. п. l Менеджеры l Работники компании l Партнеры по бизнесу l Конкуренты l Государство, местные органы власти. 3
Слияния и поглощения как способ разрешения корпоративных конфликтов: l l 4 В процессе хозяйственной деятельности интересы перечисленных категорий участников корпоративных конфликтов пересекаются и сталкиваются; Их согласование и урегулирование не всегда происходит мирным путем; Достаточно часто способом разрешения этих конфликтов становятся слияния и поглощения; Сияния и поглощения могут быть результатом конкурентной борьбы, государственной политики и ряда других причин.
Поглощение: l l l 5 Под поглощением компании или актива, обычно ключевого для компании, будет пониматься установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом смысле, так и в фактическом. Под контролем в юридическом смысле будет пониматься факт принадлежности заинтересованному лицу значительной доли участия в уставном капитале компании или актива на определенном праве. Обычно речь идет о праве собственности на долю в уставном капитале, превышающую 50%, либо о праве собственности на некоторый актив, например недвижимое имущество. В качестве контроля фактического понимается отсутствие любых препятствий для реализации этих прав. Установление фактического контроля при наличии юридического факт не очевидный. Для этого требуется переизбрание органов управления компанией и обеспечение возможности этим органам осуществлять управление.
Дружественное поглощение (слияние): l l l 6 При дружественном поглощении, иначе говоря, при слиянии компаний обе части контроля ( юридический и фактический) совмещены. Продажа долей компании осуществляется добровольно и сопровождается формированием новых органов управления ею, передачей документов, печатей, обеспечением доступа в компанию. Юридическая процедура слияния отлична от дружественного поглощения. При этой процедуре два или несколько юридических лиц прекращают свое существования и образуется новое юридическое лицо, которое является правопреемником всех лиц, участвовавших в слиянии. В современной корпоративной практике именно дружественные поглощения называют слияниями. Здесь безусловно есть свои проблемы, но это предмет отдельного разговора.
Недружественные поглощения (захваты): l l 7 Под недружественным поглощением мы будем понимать установление над компанией или активом полного юридического и физического контроля вопреки воле менеджмента и/или собственников этой компании. В силу данного определения можно сказать, что характерным признаком недружественного поглощения будет сопротивление, оказываемое компанией-целью компанииагрессору.
«Гринмейл» (green mail): l l 8 Гринмейл – особый вид бизнеса. Первые упоминания о враждебных корпоративных действиях с целью получения отступных относятся к Х 1 Х столетию в Великобритании. Отцом-основателем современного гринмейла принято считать американского бизнесмена Кеннета Дарта. Сам термин гринмейл получил широкое распространение в 80 -х года ХХ века.
«Гринмейл» (green mail): l l l 9 «Гринмейл» (green mail ) или корпоративный шантаж представляет собой комплекс различных корпоративных действий, предпринимаемых миноритарным акционером в целях вынудить общество или основных акционеров приобрести акции, принадлежащие этому миноритарию, по весьма высокой цене. Ряд авторов определяют гринмейл как разновидность высокоинтеллектуального вымогательства. Проблема гринмейла хорошо изучена в западных странах, которые разработали эффективный механизм защиты от подобного рода сделок – установление крайне высоких налоговых ставок на подобные сомнительные доходы.
Схема действий гринмейлера : l l 10 Достаточно стандартна: Приобретение небольшого пакета акций общества или получение доверенности от мелкого акционера, (что дешевле). Борьба с обществом до получения предложения о продаже акций по более высокой цене. Поле для борьбы гринмейлера с обществом разнообразно: постоянные требования о созыве внеочередного собрания акционеров, жалобы в контролирующие органы с целью инициировать проверки в отношении общества и его должностных лиц, беспричинные судебные обжалования решений и действий органов управления общества.
Схема действий гринмейлера : l l 11 Особый метод воздействия – предъявление требований и исков к членам совета директоров и топ-менеджменту компании. Для реализации этого права достаточно быть участником общества или владеть всего 1% акций. Почва для подобного рода исков имеется всегда: занижение налогооблагаемой базы прибыли с целью минимизации суммы уплачиваемых налогов; сдача имущества в аренду по официально заниженным ставкам и т. п. Последствия для компании очевидны – возможный арест имущества для обеспечения иска, потеря времени и денег на судебные разбирательства, психологическое давление, дестабилизация обстановки, возможные осложнения с партнерами.
Гринмейл и недружественное поглощение: l l 12 Отечественному гринмейлу уже 10 лет, и деятельность эта до сих пор популярна и высокодоходна. Особой разновидностью гринмейлера является крупный гринмейлер – фигура достаточно опасная для компании-цели. Серьезный гринмейл в отечественной практике часто приводит к полному поглощению компании, особенно если не знать, как с ним бороться (формирование компании РУСАЛ). Возможна и обратная ситуация: Неудачная попытка недружественного поглощения имеет все шансы превратиться в широкомасштабную гринмейл-кампанию. Цель такой кампании уже не захват компании-цели, а покрытие расходов по неудавшемуся поглощению. Крупный гринмейлер почти всегда получает искомые отступные. Складывается интересная ситуация : либо крупный гринмейлер осуществит поглощение компании и заработает на ее перепродаже, либо он заработает на перепродаже акций самой компании –цели в качестве отступных.
Гринмейл и недружественное поглощение: l l 13 Таким образом, в России недружественное поглощение и гринмейл часто тесно взаимосвязаны. Одно может вытекать из другого. На практике гринмейл часто служит первым этапом недружественного поглощения с целью проведения разведки боем, проверки реакции менеджмента. Поэтому очень сложно определить, что происходит на самом деле: началась атака с целью поглощения или предприятие атаковано шантажистом.
Ограничения по использованию гринмейла: l l l 14 Возможности отечественного гринмейлера ограничиваются 3 объективными и одним субъективным условиями: количеством принадлежащих ему акций; бюджетом гринмейл-компании; административным и судебным ресурсом, которым располагает гринмейлер; креативностью мышления его сотрудников.
Как бороться с гринмейлом в России? l l 15 Гринмейл-акция, как правило, рассчитана на скорую победу, своеобразный вариант блиц-крига. Поэтому, если она затягивается, то ее инициаторы теряют к компании интерес (по принципу «не очень-то и хотелось» ), если только не были потрачены серьезные средства. Судебные определения могут быть обжалованы и отменены, или оказаться поддельными. Единственная категория исков, которая обычно удовлетворяется судами – это иски шантажистов о предоставлении им копий документов общества. По этим причинам особую роль имеет профессионализм юридической службы и адвокатов компании.
Как бороться с гринмейлом в России? l l 16 Лучший способ защиты –это нападение на гринмейлера при помощи юристов. Шантажист обычно к этому не готов. Несовершенство действующего законодательства можно поставить себе на службу и используя его пробелы и юридические уловки заставить шантажиста начать тратить значительные деньги на сохранение его пакета акций.
Тенденции на российском рынке недружественных поглощений: l l 17 официальная статистика на данном рынке отсутствует как по числу сделок, так и по их стоимости и объемам; рынок недружественных поглощений оценить сложно, так как часть сделок на нем проходит в форме «добровольных» продаж.
Этапы развития рынка слияний и поглощений в РФ: l l l 18 Первый этап. От начала приватизации до кризиса (1992 -1997 гг. ); Второй этап. Охватывает период первого передела собственности в 1998 -2001 г. ; Третий этап. Охватывает период с 2002 г. до настоящего времени.
Первый этап: l l l 19 Преобразование бывших государственных предприятий в акционерные общества на самом начальном этапе не сопровождалось появлением эффективного собственника. Предприятия оставались общими, а точнее – ничьими. Собственность была распылена. Этой ситуацией воспользовались нарождающиеся капиталисты -собственники, которые за ничтожно малую цену скупили флагманы отечественной промышленности у ее новых владельцев – работников этих предприятий. Доходность бизнеса по поглощению предприятий в этот период достигала тысяч процентов. Значительное число подобных операций проводилось т. н. красными директорами.
Второй этап: l l l 20 Основными способами формирования контрольного пакета до 1 января 2002 года были консолидация акций и дополнительная эмиссия по закрытой подписке среди круга приближенных. ( При этом мало кто из голосовавших против допэмиссии или не участвовавших в голосовании знал, что у него есть право требовать выкупа акций. Срок исковой давности по таким решениям был 6 месяцев). В результате акционерные общества с распыленным капиталом в России – большая экзотика. Основным инструментом передела собственности стал «Закон о банкротстве» в редакции 1998 г. Поглощения осуществлялись в первую очередь с использованием этого закона.
Третий этап: l 1. 2. l 21 Все дожившие до настоящего времени АО можно условно разделить на две группы: Первая группа включает предприятия, чьи контрольные пакеты уже были скуплены внешнем инвестором, т. е. уже поглощенные предприятия. Вторая группа состоит из предприятий, в которых менеджмент сформировал контрольные пакеты. И в этих условиях инвестиционным компаниямзахватчикам все чаще приходится иметь дело с компаниями, где контрольный пакет акций как минимум консолидирован. Очевидно, что осуществить поглощение компании в такой ситуации путем простой скупки акций у миноритарных акционеров уже невозможно.
Третий этап: l 22 В этой ситуации компании- захватчики вынуждены осваивать новый сегмент рынка слияний и поглощений – недооцененные малые пакеты акций. При покупке компанией –агрессором такого пакета больше всего страдает менеджмент компании-цели, владеющий контрольным пакетом. Он вынужден както реагировать на эти действия. Обычно такая ситуация заканчивается либо обменом пакета на некоторые активы общества, либо его выкупом по завышенным ценам.
l 23 Набирает силу новый способ передела собственности с использованием административного ресурса. В случае отказа собственника от продажи контрольного пакета к нему применяются меры административного давления ( налоговые проверки, возбуждение дел в арбитраже, уголовных дел и т. п. ). Не все собственники способны выдержать такое давление.
Каков портрет современного агрессора? l 1. 2. 3. 24 4. Наиболее распространенные типы игроков рынка слияний и поглощений: : Олигархи и ФПГ, поглощающие компании для себя в целях развития или диверсификации бизнеса или создания новых отраслевых холдингов. Инвестиционные компании, сделавшие поглощения свом основным бизнесом. Как правило, поглощенная компания в дальнейшем продается. Инвестиционные компании –посредники, действующие в интересах заказчика. Инвестиционные компании-гринмейлеры.
Каков портрет современного агрессора? 1. l l l 25 Все остальные игроки, как правило являются любителями и не представляют такой угрозы компании. Наиболее опасны представители первой группы. Они располагают мощными финансовыми, административными и профессиональными ресурсами. Инвестиционные компании менее агрессивны, и это понятно, ибо скандалы и суды сопровождающие захват компании-цели не повышают ее перепродажную цену. Возможности и тактика третьей группы игроков в основном определяется возможностями их заказчиков
11. 2. Наиболее типичные технологии недружественных поглощений. l l 1. 26 Первым этапом недружественного поглощения всегда является сбор информации о компании-цели. По каким признакам можно судить о том, что начался этот этап? : миноритарные акционеры неожиданно начинают проявлять интерес к деятельности компании и требуют предоставления копий документов. При этом требования поступают от доверенных лиц миноритариев и вручаются через нотариуса; требования о предоставлении данных реестра поступают держателю реестра от группы акционеров, которым в совокупности принадлежит более 1% акций;
3 к обычному предприятию начинают проявлять интерес СМИ (обличающие материалы, плохие менеджеры, нарушение прав акционеров и т. п. ); 4 у предприятия возникают неожиданные правовые проблемы ( суды по искам миноритариев и т. п. ); 4 внезапные проверки правоохранительных и контролирующих органов. 27
Второй этап кампании по поглощению. l l 1. 2. 3. 4. 28 Второй этап кампании по поглощению- собственно разработка стратегии поглощения. При разработке стратегии поглощения учитываются следующие факторы: Фактическое распределение акций долей в уставном капитале. Наличие конфликтов между менеджерами и основными акционерами. Наличие сильной неформальной оппозиции руководству или его собственникам. Наличие реальных нарушений действующего законодательства РФ ( нарушения в ходе приватизации, при проведении допэмиссий, заключении сделок с долямиакциями, крупных сделок, сделок с заинтересованностью и т. п. )
6. Наличие сведений компрометирующего характера. 7. Административный, силовой и судебный ресурсы компании-захватчика. 8. Возможные ответные действия компаниицели, и ресурсы, которыми она располагает. 9 Особенности личностей ключевых фигур компании-цели. 10. Возможность использования агентоввлияния, включая криминальные структуры. 11. Сроки реализации стратегии и примерные затраты 29
Стратеги поглощения: l l 30 Стратегия недружественного поглощения уникальна для каждого случая. Однако, обобщая опыт отечественных захватов с использованием различных технологий, можно выделить некоторые элементы этой стратегии, общие для различных ситуаций:
Элементы стратегии поглощения: l l 31 Фиксация исходной ситуации для компаниицели. Т. е. создание для нее невозможности быстрого вывода активов или их обременения существенными обязательствами в случае, когда компания-цель поймет угрозу захвата. Способы достижения: арест имущества на основании решений об обеспечении исков; запрет менеджменту на заключение сделок, выпуск векселей и т. п.
Элементы стратегии поглощения: l l 1. 2. 32 Совершение сделок по приобретению долейакций компании-цели, задолженностей компании-цели с целью установления юридического контроля над ней или создания условий для оказания влияния на нее. Создание условий, препятствующих проведению срочных дополнительных эмиссий акций с целью уменьшения доли захватчика в уставном капитале. Способ достижения: наложение запрета на проведение допэмиссий с помощью определений об обеспечении исков; достижение неформальных договоренностей с соответствующей структурой ФСФР, ответственной за регистрацию эмиссии.
Элементы стратегии поглощения: l l 33 Блокировка действий крупных акционеров. В результате этого приема крупный акционер лишается на время возможности осуществлять права по принадлежащим ему акциям. Следствие: уменьшение общего количества голосов на общем собрании; видимое снижение стоимости пакета акцийдоли в глазах соответствующего собственника. Способ достижения: передача реестра другому регистратору на основании определений различных судов о принятии мер в обеспечение иска. Совершение враждебных корпоративных действий в отношении компании-цели. Способ достижения: проведение внеочередных общих собраний акционеров компании-цели и формирование параллельных органов управления компанией.
Элементы стратегии поглощения: l l 34 Совершение действий, направленных на дестабилизацию ситуации в компании-цели. Способ достижения: жалобы и заявления в государственные, правоохранительные, фискальные органы; предоставление дезинформации поставщикам компании-цели о ее близком банкротстве. Проведение мощной компании в СМИ, направленной на дискредитацию руководителей и акционеров компании-цели.
Элементы стратегии поглощения: l l l 35 Меры, направленные на перехват управления в компании-цели. Меры, способствующие физическому удержанию компании-цели. Шаги, обеспечивающие ликвидацию конфликта после установления физического контроля над компаниейцелью. Способ достижения: компенсации крупнейшим акционерам и бывшим руководителям по итогам переговоров; обещание об увеличении налоговых поступлений и числа рабочих мест представителям государственной власти; «отступные» криминалитету и силовым структурам.
Элементы стратегии поглощения: l 1. 2. 36 Представленная стратегия, являясь в каком-то смысле типовой, лишь дополняет основную технологию поглощения, избранную компанией -захватчиком. В общем случае для осуществления недружественного поглощения используют два способа: банкротство предприятия; приобретение такого количества акцийдолей, которое сможет обеспечить контроль над ним.
Банкротство предприятия-цели как способ поглощения. l l l 37 Способ затруднен в связи с введением «Закона о банкротстве» в редакции 2002 года затруднен. Возбуждение процедуры банкротства значительно осложнилось, поскольку процедуре возбуждения дела о банкротстве должны предшествовать сложные и длительные юридические процедуры ( компаниязахватчик должна получить судебное решение о взыскании суммы задолженности с предприятия-цели. Это решение должно вступить в законную силу и быть предъявлено к исполнению). В результате исчезает основное тактическое преимущество в корпоративной войне – фактор внезапности. Поэтому механизм банкротства имеет теперь вспомогательный характер в корпоративных войнах.
Поглощение путем приобретения акций компании-цели: l l 38 Основным способом недружественного поглощения становится приобретение необходимого числа акцийдолей компании-цели. Ведущим фактором при выборе технологии поглощения в рамках второго способа является структура собственности компании-цели.
Варианты технологий поглощения при различном распределении долейакций в уставном капитале компании-цели. l l l 1. 2. 39 Вариант первый. Предприятие, капитал которого распылен среди большого числа собственников. При этом ни один из них не имеет сколько-нибудь значимого пакета. Основная технология захвата такого предприятия: приобретение максимально возможного пакета акций, формирование контрольного пакета; формирование на законной основе новых исполнительных органов управления компанией, перехват управления.
l 1. 2. 3. 40 Основные сложности: преодоление преимущественного права выкупа, если оно существует ( путем дарения акций в ЗАО, или получения доверенности от участника ООО); получение необходимых разрешений в антимонопольных органах, если это требуется ( обычно сделка совершается, а затем выплачивается штраф за нарушение антимонопольного законодательства); организация процедуры скупки акций (создание инициативной группы или поручение этой процедуры посреднику).
Варианты технологий поглощения при различном распределении долейакций в уставном капитале компании-цели. l l l 1. 2. l 41 Вариант второй. Недружественное поглощение компании, в которой проводилась дополнительная эмиссия акций с нарушением требований законодательства РФ. Часть АО проводило консолидацию акций и формирование контрольных пакетов с использованием в постприватизационный период механизма допэмиссии по закрытой подписке. При этом допускались различные нарушения. На первую эмиссию акций внимания не обращали. Технология поглощения: Фирма-захватчик начинает скупку акций первой эмиссии, одновременно оспаривая второй и все последующие эмиссии. Если их признают в судебном порядке недействительными, то фирма-захватчик получает контрольный пакет. Основные сложности: сокращенный срок исковой давности по таким делам ( преодолевается процедурой восстановления срока давности в судебном порядке).
Варианты технологий поглощения при различном распределении долейакций в уставном капитале компании-цели. l l 42 Вариант третий. Недружественные поглощения с использованием блокировки акцийдолей. Анализ рынка слияний и поглощений показывает, что на основной массе предприятий пакет акций/долей консолидирован. Практически в любом обществе сформировался круг акционеров, владеющих контрольным или близким к нему пакетом.
Варианты технологий поглощения при различном распределении долейакций в уставном капитале компании -цели. l 1. 2. l 43 технология поглощения: блокировка крупных пакетов акций, принадлежащих противной стороне конфликта с целью временного изменения расклада сил на внеочередном собрании акционеров( с использованием определения об обеспечении иска); формирование органов управления компанией-целью и перехват управления. Основные сложности: перспектива долгих судебных разбирательств.
Варианты технологий поглощения при различном распределении долейакций в уставном капитале компании-цели. l l l 1. 2. 3. l 44 Вариант четвертый. Недружественные поглощения с использованием технологий хищения акций или долей. Приобрели значительные масштабы. Невозможно застраховаться от такого явления. Для реализации этой технологии используются: Подложные договора купли-продажи акций и долей, которые в последствии легализуются путем последующей многократной продажи добросовестному приобретателю. После перехвата управления при подобного рода захватах обычно проводится реструктуризация компании с выводом активов. И даже при опротестовании судом подобных сделок законным владельцам, как правило, достается пустая компания, обремененная огромными долгами. Основные сложности: реальная перспектива уголовной ответственности.
Варианты технологий поглощения при различном распределении долейакций в уставном капитале компании-цели. l l 45 . Вариант пятый: Недружественные поглощения с использованием прав, предоставляемых привилегированными акциями. Почвой для проведения такого захвата является практика многих российских АО не выплачивать дивиденды по привилегированным акциям, которые, как правило, принадлежат пенсионерам бывшим работникам предприятия.
Варианты технологий поглощения при различном распределении долейакций в уставном капитале компании -цели l 46 Технология поглощения: немедленная скупка как привилегированных, так и обыкновенных акций и формирование контрольного пакета с последующим абсолютно легитимным переизбранием органов управления и перехватом управления
Варианты технологий поглощения при различном распределении долейакций в уставном капитале компании -цели. l l 1. 2. 47 Вариант шестой: Недружественные поглощения с использованием манипуляционных технологий. Эффективны при наличии конфликта между крупнейшими собственниками. Технология: подведение собственника к «добровольной» продаже контрольного пакета с использованием технологии т. н. «белого рыцаря» . Смысл: снижение стоимости компании в глазах ее собственника (добрый и злой следователь) и минимизация суммы сделки по поглощению.
Варианты технологий поглощения при различном распределении долейакций в уставном капитале компании -цели 1. 2. l 48 Пример: скупка плодородных земель французским предпринимателем: уменьшение трубы, из которой вылил едкий дым. После завершения сделки высота трубы была восстановлена. Используются меры психологического воздействия (экологические организации, СМИ и т. п. ) Основные сложности: объединение собственников перед лицом внешней угрозы.
Варианты технологий поглощения при различном распределении долейакций в уставном капитале компании-цели. l l l 49 Вариант седьмой. Параллельные реестры акционеров. Находится за пределами правового пространства. Технология: создание параллельного реестра акционеров с необходимым захватчику распределением долей в уставном капитале. Основные сложности: создание полной неразберихи вокруг компании-цели, снижение ее стоимости и сложности с ее последующей перепродажей. Нами проанализированы наиболее распространенные в отечественной практике недружественных поглощений технологии, которые безусловно не исчерпывают все приемы и возможности компании-захватчика.
11. 3. Правовые аспекты противодействия недружественным поглощениям. l l l 50 Компания-цель должна заранее обезопасить себя от любой технологии захвата. Важнейшую роль в этом играет юридическая служба и юридическая чистота документов компании. Не меньшее значение имеют и превентивные меры борьбы с хищениями акций.
Противодействие хищениям акций: l l 51 Для совершения всякого хищения необходимо внести изменения в запись по лицевому счету акционерасобственника интересующего пакета. В этой связи исключительную важность имеет фигура регистратора, а также взаимоотношения общества и основных акционеров с ним.
Противодействие хищениям акций: l . 52 Передача акций в доверительное управление –самый предпочтительный способ защиты от хищения. Суть способа: Происходит списание акций со счета акционера и их зачисление на счет доверительного управляющего. При этом перехода права собственности не происходит. Объем полномочий управляющего можно регулировать.
Противодействие хищениям акций: l l 53 Заклад акций означает перевод акций на лицевой счет залогодержателя. Передача акций в номинальное держание. В этом случае также производится их зачисление на счет номинального держателя. Добровольное блокирование операций по лицевому счету соответствующего акционера. Основная сложность в применении описанных способов защиты: своевременное получение информации о начале операции по захвату. Важно успеть провести указанные мероприятия при получении первых сигналов о начале операции
Борьба с последствиями хищения акций: l l l 1. 2. 54 Чаще всего приходится иметь дело с последствиями хищений акций, что на порядок сложнее и далеко не всегда приводит к их возврату. Защита интересов компании-цели переходит на этой стадии в судебную плоскость. Как правило, в подобных ситуациях возбуждаются два вида исков: иски о признании права собственности на (похищенные) акции (виндикационный иск) – иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения. иски о признании недействительной записи по лицевому счету в реестре акционеров.
Борьба с блокировкой акций захватчиком: l l 55 Физическая блокировка – представителей компании-цели не пускают на собрание под разными предлогами; Юридическая блокировка – захватчик использует обеспечительные меры по решению судов различной юрисдикции;
Борьба с блокировкой акций захватчиком: l l 56 Выдача нескольких доверенностей на право голосования пакетом акций при использовании физической блокировки – кто-нибудь из доверенных лиц доберется до собрания. Борьба с юридическими блокировками сложнее, так как обеспечительные определения могут быть выданы в любом суде, и ответчик не всегда успевает узнать о них до начала общего собрания.
Мусорные собрания: l l 57 Мусорные собрания обычно используются для: тайного похищения имущества компании - решение липового органа управления о передаче имущества компании-цели третьему лицу передается в соответствующий государственный орган, который эту сделку регистрирует. Сама компания узнает о том, что лишилась имущества, когда начинается перехват управления;
Мусорные собрания: l l l 58 создания мнимого юридического обоснования для физического захвата компании-цели – липовый протокол собрания компании-цели всплывает в суде гденибудь в глубинке. Вновь избранный на соответствующую должность житель Бурятии жалуется в суд на то, что ему чинят препятствия в допуске к рабочему месту генерального директора компании-цели. Далее с исполнительным листом и силовым прикрытием он идет исполнять свои обязанности; захвата реестра акционеров компании-цели – решение собрания о смене регистратора; оказание психологического давления на руководство и акционеров компании-цели.
Мусорные собрания: l l l 59 Как с этим бороться? В судебном порядке, установив вид собрания – собрание которого не было или собрание, проведенное с нарушением законодательства РФ. Мусорные собрания нельзя игнорировать. Нужно фиксировать его содержание с помощью средств аналоговой записи.
Параллельные органы управления компанией. l l 60 Создание захватчиком параллельных органов управления компанией-целью- актуальная проблема современной корпоративной практики. В разгар корпоративного конфликта эти органы имеют свойство размножаться. Легитимность параллельных органов управления в случае отсутствия конфликта по размерам долей и персоналиям акционеров можно определить на основании календарных дат проведения внеочередных общих собраний. Последнее решение и будет законным. При защите интересов компании-цели в проведении внеочередных собраний важна роль регистратора, который часто выполняет функции счетной комиссии.
11. 4. Стратегические и тактические способы защиты от недружественного поглощения. l l l 61 В силу того, что угроза враждебной атаки существует для любого предприятия, будем считать подготовку к защите от недружественного поглощения элементом стратегии антикризисного управления предприятием. Несмотря на то, что создание превентивной системы безопасности предприятия проще, надежнее и дешевле, чем отражение начавшейся атаки, многие собственники забывают о ней. Наиболее распространенным является единственный способ защиты – доведение контрольного пакета акций до 75%, после чего на предприятие приходит команда наемных менеджеров и о нем благополучно забывают до возникновения проблем.
Стратегические способы защиты от враждебного поглощения: l l 1. 2. 3. 4. 5. 62 Применяются для плановой организации обороны предприятия, причем тогда, когда реальная угроза нападения еще не видна. К этим мерам следует отнести: формирование защищенной корпоративной структуры; обеспечение эффективной экономической безопасности предприятия с помощью мониторинга текущей ситуации; эффективную мотивацию и ограничение полномочий руководителей предприятия; создание условий, препятствующих массовой скупке акций; создание системы контроля за кредиторской задолженностью, формирование подконтрольной кредиторской задолженности.
Формирование защищенной корпоративной структуры. l l 63 Смысл такого способа защиты состоит в разделении имущественных прав и операционной деятельности: Создается структура, в которой одна оффшорная компания владеет недвижимостью, другая – средствами производства, а российская компания, которая ведет основную операционную деятельность имеет с двумя предыдущими оффшорами договор аренды или лизинга. Помимо компаний-собственников в предложенной структуре могут присутствовать специализированные сервисные компании, которые призваны не только осуществлять обслуживание необходимых бизнес-процессов, но и принимать на себя определенную долю рисков. В составе такой структуры может существовать управляющая компания, обеспечивающая необходимый уровень централизации управления.
Формирование защищенной корпоративной структуры. l 1. 64 Наибольшее распространение получили следующие способы создания корпоративных структур, которые построены на том же принципе разделения имущественного комплекса на части: Реорганизация компании путем выделения из нее нескольких небольших компаний (возможно по видам бизнеса), не интересных с точки зрения недружественного поглощения. Одновременно решается проблема сокращения числа миноритарных акционеров путем выкупа акций у тех, кто не голосовал или голосовал против реорганизации.
Формирование защищенной корпоративной структуры 2. Вывод наиболее привлекательных активов в дочерние l 65 компании –ЗАО. В дальнейшем при помощи дополнительной эмиссии доля материнской компании уставном капитале «дочек» может быть размыта до 25% за счет распределения допэмиссии среди них. Формируется система перекрестного владения. Защищенные корпоративные структуры сложно сформировать Препятствия : наличие блокирующего пакета, принадлежащего государству; наличие золотой акции. В таких ситуациях формирование защищенной корпоративной структуры сводится к подготовке внутренних документов, регламентирующих деятельность органов управления и разработке учредительных документов осложняющих недружественное поглощение.
Обеспечение эффективной экономической безопасности предприятия с помощью мониторинга текущей ситуации. l l 66 Крупные компании обычно имеют собственную службу экономической безопасности. Среднему и малому бизнесу это не по карману. Для оценки угрозы недружественного поглощения требуется анализ значительного числа факторов, складывающихся вокруг предприятия. При всем их многообразии существуют некоторые индикаторы, позволяющие с высокой долей вероятности утверждать, что в отношении предприятия в ближайшее время будет предпринята попытка враждебного захвата.
Индикаторы попытки враждебного захвата: l l . 67 Наиболее явным основанием являются прямые предложения о продаже акций или доли, поступившие со стороны инвестиционных компаний. При получении таких предложений нужно взять тайм-аут на размышления и немедленно начать осуществление защитных мероприятий. Другим важным обстоятельством являются факты недружественных поглощений в отрасли или предприятий, находящихся на сопредельных территориях. В первом случае речь идет о формировании отраслевого холдинга, во втором – о захвате земельного участка.
Индикаторы попытки враждебного захвата: l l 68 Если предприятие является звеном в технологической цепочке и в отрасли идет процесс создания вертикально интегрированного холдинга, включающего все этапы производства, то можно с уверенностью утверждать, что в ближайшем будущем компания подвергнется недружественному поглощению. Косвенно на угрозу скорого нападения может указывать резко изменившееся отношение местных властей. (предъявление налоговых претензий по недоимкам, с чем раньше власти мирились и т. п. )
l l 69 Серьезную угрозу для компании представляет планируемая приватизация государственного пакета акций, особенно если этот пакет является достаточно большим. Совершенно очевидной угрозой является большое количество сделок с мелкими пакетами акций на внебиржевом рынке
Эффективная мотивация и ограничение полномочий руководителей предприятия. l l 1. 2. 70 Данный способ защиты основан на двух элементах. Он наиболее эффективен для компаний, где менеджмент – наемный. Наемный менеджмент может играть на стороне захватчика, особенно, если он недоволен условиями своего труда. Поэтому нужно решить две задачи. Первая - замотивировать менеджеров на рост и развитие компании. Вторая – разумно ограничить полномочия наемных менеджеров, передав часть полномочий в ведение правления(дирекции).
Создание условий, препятствующих массовой скупке акций. l l 71 Эти способы мы уже рассматривали ранее. Добавить только нужно еще раз создание структуры с перекрестным владением, что затрудняет захват акций компаниицели.
Создание системы контроля за кредиторской задолженностью, формирование подконтрольной кредиторской задолженности. l 1. 2. 3. l 72 Скупка захватчиком кредиторской задолженности компании-цели предпринимается в целях: лишения предприятия свободных денежных средств; ареста имущества предприятия в обеспечение иска по погашению задолженности, доведения предприятия до процедуры банкротства и т. п. Это означает, что кредиторская задолженность должна постоянно
Направления контроля кредиторской задолженности: l l 1. 2. 73 Особое внимание должно уделять просроченной кредиторской задолженности. Желательно ее минимизировать и постоянно работать с кредиторами. Нельзя вступать в договорные отношения с никому неизвестной иногородней компанией – посредником: Особенно, если она предлагает включить в договор поставки пункт о подсудности споров по месту нахождения истца. Почти наверняка такая компания – подставная со стороны захватчика. Ее цель – возбуждение процедуры банкротства. Поведение же других кредиторов в условиях открытой процедуры банкротства прогнозировать сложно.
Направления контроля кредиторской задолженности: l l 74 Полезной является создание компании-фильтра, подконтрольной собственникам и менеджерам предприятия – цели, которая будет накапливать кредиторскую задолженность предприятия. Такая схема позволяет накапливать или концентрировать всю нежелательную задолженность в другом юридическом лице. Эта компания возьмет на себя функции осуществления закупок для компании-цели, одновременно играя роль компании-фильтра.
Направления контроля кредиторской задолженности: l l 75 Помимо компании-фильтра кредиторской задолженности имеет смысл всю реализацию готовой продукции осуществлять через специальный торговый дом, который может полностью контролироваться компанией-целью. Торговый дом защитит компанию-цель при внезапном возникновении обязательств, например в случае поставки некачественной продукции. Можно использовать и более простую схему, в которой компания-цель осуществляет исключительно переработку давальческого сырья, т. е. работает по толлингу.
Направления контроля кредиторской задолженности: l l 1. 2. 76 В некоторых случаях требуется формирование подконтрольной предприятию задолженности. Это полезно тогда, когда получено известие об угрозе нападения. Когда накопить задолженность невозможно, можно ее искусственно создать: Формирование задолженности с использованием договоров об оказании различных услуг- информационных, юридических, консалтинговых. Формирование задолженности с использованием посреднических договоров – агентских, комиссионных, поручения.
Направления контроля кредиторской задолженности: 1. 2. 3. 77 Формирование задолженности с использованием поручительства- за исполнение третьими лицами обязательства предприятия перед кредитором. Такие обязательства не учитываются на балансе предприятия, а могут быть предъявлены в любой момент. Формирование задолженности с использованием заемных отношений. Формирование задолженности с использованием векселей.
Тактические способы защиты от недружественного поглощения в условиях начавшейся атаки. l l l l 78 Контр-скупка акцийдолей. Срочная реструктуризация активов. Блокировка пакета акций, приобретенного компаниейзахватчиком, при одновременной дополнительной эмиссии. Работа с акционерами ( выявление недовольных). Защита через нападение ( организация всевозможных исков). Отравленные пилюли и золотые парашюты. Банкротство предприятия.
Отравленные пилюли и золотые парашюты. l 1. 2. 3. 4. 5. l 79 Отравленные пилюли: различные действия бывшего менеджмента поглощенной компании по созданию проблем захватчику – кабальные сделки, заключенные перед непосредственным захватом: закупка сырья по завышенным ценам, продажа продукции по заниженным ценам с огромными штрафами за отказ от исполнения; векселя, выданные компанией-целью на астрономические суммы; сдача недвижимости в долгосрочную аренду; сокрытие или уничтожение всех документов компаниицели; Золотые парашюты – оговорка в контракте топ-менеджера, по которой он получает значительную денежную компенсацию в случае досрочного прекращения его контракта.
Скачать презентацию Лекция 11 Недружественные поглощения и способы защиты от
121d8e4091d1ab6926e0896b66592c1e.ppt