Genova, 2 febbraio 2016 Approfondimenti sulle società di capitali: modelli di governance, sistemi di controllo, quote e azioni, diritti particolari, operazioni su azioni proprie Cenni su società di persone Sede di svolgimento Ordine di Genova 1
Approfondimenti società capitali: modelli di governance INQUADRAMENTO • Art. 2380 BIS c. c. il criterio interpretativo dell’intera disciplina dell’amministrazione e controllo. • La gestione dell’impresa spetta esclusivamente agli amministratori, i quali compiono le operazioni necessarie per l’attuazione dell’oggetto sociale. • Art. 2364 n. 5 disciplina la ripartizione di competenze: ciò che non è attribuito all’assemblea spetta agli amministratori. • Consiglio di Amministrazione organo collegiale. ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 2
Approfondimenti società capitali: modelli di governance POTERI DELEGATI, CONFLITTO DI INTERESSI • Conferimento di Amministrazione. deleghe ai membri del Consiglio di • Obblighi degli amministratori delegati e obblighi degli amministratori non esecutivi (sono tenuti ad agire in modo informato). • Conflitti di interessi nella gestione: gli amministratori sono portatori di interessi comunque altri rispetto all’interesse sociale. ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 3
Approfondimenti società capitali: modelli di governance MODELLI DI GOVERNANCE ALTERNATIVI • Modello Dualistico, consiglio di gestione e consiglio di sorveglianza. • Modello Monistico, funzione di amministrazione e controllo, rispettivamente esercitate dal consiglio di amministrazione e da un comitato costituito al suo interno. • Amministrazione nella S. r. l. , aspetti di flessibilità e lacune della disciplina. ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 4
Approfondimenti società capitali: modelli di governance ASPETTI RELATIVI ALL’ AZIENDA IN CRISI • Amministratori nella gestione della impresa in crisi, compiti e responsabilità. • L’insussistenza della continuità aziendale e relativi provvedimenti. ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 5
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo INTRODUZIONE I sistemi di controllo previsti nelle società di capitali variano secondo • la tipologia societaria • le dimensioni • determinate situazioni qualitative • il settore operativo • la cultura aziendale e imprenditoriale I sistemi di controllo sono articolati per complessità crescente e: • obbligatori per legge o per regolamentazione • volontariamente posti in essere per best practice di settore • volontariamente posti in essere nell’ambito dei doveri generali degli Amministratori ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 6
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. R. L. Nella società a responsabilità limitata il legislatore prevede: • un sistema di controllo «autonomo» del socio (ex art. 2476 c. c. ) • facoltà di nomina dell’organo di controllo e/o del revisore legale nella generalità dei casi • obbligo di nomina dell’organo di controllo e/o del revisore legale in determinati casi, dimensionali e qualitativi ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 7
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. R. L. Sistema di controllo «autonomo» del socio (art. 2476 c. c. ) • socio di s. r. l. che non partecipa all’attività amministrativa • diritto di avere notizie sullo svolgimento degli affari sociali • diritto di consultare i libri sociali (anche tramite professionista) • diritto di consultare i documenti relativi all’amministrazione (anche tramite professionista) È prevista sanzione amministrativa e penale dall’art. 2625 c. c. Non rileva la presenza o meno di organo di controllo o revisore. ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 8
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. R. L. Organo di controllo o revisore L’assemblea dei soci di s. r. l. ha facoltà (art. 2477 c. c. ) di nomina di un organo di controllo o un revisore (1 membro, >1 per statuto), al quale sono demandate competenze e poteri di controllo, tra i quali la revisione legale dei conti. L’assemblea dei soci di s. r. l. ha obbligo di nomina dell’organo di controllo o del revisore se la società: • redige il bilancio consolidato (art. 25 e ss. D. Lgs. 127/91) • controlla una società obbligata alla revisione legale dei conti • per due esercizi di seguito supera i limiti di cui all’art. 2435 bis c. c. ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 9
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. R. L. Organo di controllo / Revisore facoltativo od obbligatorio si applicano le disposizioni sul Collegio sindacale previste per le società per azioni (artt. 2397 e ss. c. c. ) Organo competente alla nomina è l’assemblea che approva il bilancio nel quale viene riscontrata l’insorgenza dell’obbligo. In assenza di nomina, provvede il Tribunale su istanza di qualsiasi interessato. ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 1 0
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. p. A. Nella società per azioni il legislatore prevede: • diritto del socio di sindacato dell’operato degli amministratori (art. 2409 c. c. ) particolarmente articolato • obbligo di nomina dell’organo di controllo nella forma del Collegio sindacale • obbligo di nomina del revisore legale dei conti nella forma del Revisore o attribuendo tale incarico allo stesso Collegio sindacale Il sistema di controllo è obbligatorio e maggiormente strutturato rispetto a quanto disposto per le s. r. l. ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 1 1
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. p. A. Sindacato del socio sull’operato degli amministratori (art. 2409 c. c. ) • socio titolare/i di almeno 10% capitale sociale • fondato sospetto di compimento di gravi irregolarità nella gestione che possono arrecare danno alla società, in violazione ai doveri di corretta amministrazione • denuncia al Tribunale • provvedimenti: ispezione - convocazione assemblea - revoca amministratori - revoca sindaci - nomina amm. giudiziario • rimedio endogeno tramite sostituzione amministratori e sindaci ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 1 2
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. p. A. Collegio sindacale – composizione (art. 2397 c. c. ) • min 3 max 5 membri effettivi anche soci, + due supplenti • Avvocati, Dottori commercialisti ed esperti contabili, Consulenti del Lavoro (D. M. Giustizia n. 320/2004) o Professori universitari • 1 membro effettivo + 1 membro supplente revisori contabili ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 1 3
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. p. A. Collegio sindacale - ineleggibilità e decadenza (art. 2399 c. c. ): • incapacità: art. 2382 c. c. esclude interdetto, inabilitato, fallito e condannato a pena che comporta interdizione anche temporanea da pubblici uffici o incapacità di esercitare uffici direttivi • incompatibilità: coniuge parenti e affini entro il 4° grado di amministratori o degli amministratori di controllanti, controllate e società sottoposte al comune controllo • incompatibilità: legati a società, o controllanti, controllate o sottoposte a comune controllo da rapporto di lavoro, continuativo di consulenza, di altre prestazione d'opera retribuite o da altri rapporti patrimoniali che compromettano indipendenza ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 1 4
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. p. A. Collegio sindacale - ineleggibilità e decadenza (art. 2399 c. c. ): • facoltà previsione statutaria ulteriori cause di ineleggibilità o decadenza, ovvero requisiti di professionalità o onorabilità ulteriori o più stringenti di quelli legali, o ancora nuove e ulteriori cause di incompatibilità • per le norme del CNDCEC di comportamento del Collegio sindacale (15. 12. 2010) la valutazione deve resistere al giudizio di un “terzo obiettivo, ragionevole e informato” e sussiste nel riscontro, in modo fondato e non solamente eventuale, di una minaccia stabile, non temporanea e non occasionale a indipendenza del sindaco nello svolgimento del proprio incarico ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 1 5
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. p. A. Collegio sindacale – assunzione incarico (norme deontologiche) • previa valutazione della capacità di diligente svolgimento dell’incarico in rapporto a dimensione e organizzazione del proprio studio, ampiezza dell’incarico e dimensione della società, altri incarichi di controllo • ripetizione periodica di tale valutazione • obbligo conservazione traccia documentale se > 20 incarichi ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 1 6
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. p. A. Collegio sindacale – doveri (art. 2403 c. c. ): • osservanza legge e statuto • rispetto principi corretta amministrazione • adeguatezza assetto organizzativo, amministrativo e contabile • concreto funzionamento assetto organizzativo, amministrativo e contabile • revisione legale dei conti casi art. 2409 bis comma terzo c. c. (no bilancio consolidato, se statuto prevede) tutti sindaci revisori ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 1 7
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. p. A. Collegio sindacale – poteri (art. 2403 bis c. c. ): • atti ispettivi e di controllo • richiesta di notizie agli Amministratori su gestione e operazioni • scambio informativo con Revisore (art. 2409 septies c. c. ) • partecipa di diritto ad assemblee, riunioni di Consiglio di Amministrazione, riunioni di Comitato esecutivo ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 1 8
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO NELLA S. p. A. Revisore legale dei conti (art. 2409 bis c. c. – artt. 13 e ss. D. Lgs. 39): • organo di controllo contabile ulteriore • può coincidere con Collegio sindacale se società non redige bilancio consolidato e se statuto lo prevede • rimando al D. Lgs. 39/2010 per nomina, revoca, indipendenza, compiti, responsabilità • esprime giudizio su bilancio d’esercizio e consolidato riguardo conformità norme e rappresentazione veritiera e corretta • verifica regolare tenuta della contabilità • verifica corretta rilevazione fatti gestione nelle scritture contabili ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 1 9
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo ULTERIORI SISTEMI DI CONTROLLO Sistema dualistico (art. 2409 octies e ss. c. c. ) • Consiglio di gestione per l’amministrazione • Consiglio di sorveglianza per il controllo: criteri di nomina simili al Collegio sindacale, competenze diverse e variegate • Revisore per revisione legale dei conti Sistema monistico (art. 2409 sexiesdecies e ss. c. c. ) • Consiglio di Amministrazione per l’amministrazione • Comitato per il controllo sulla gestione (endoconsiliare) per il controllo: criteri di nomina simili al Collegio sindacale, competenze simili • Revisore per revisione legale dei conti ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 2 0
Approfondimenti società capitali: sistemi di controllo SISTEMI DI CONTROLLO PER PARTICOLARI SETTORI Società quotate • adesione al Codice di Autodisciplina • adozione sistema organico di controllo interno: internal auditor, procedure, comitati • presidi di auto-valutazione e riscontro adeguatezza Società vigilate (Banche, Assicurazioni) • disposizioni di Vigilanza organiche in materia di sistema di controllo interno • articolazione complessa sistema di controllo tra 1°, 2° e 3° livello • presidi di auto-valutazione e riscontro adeguatezza, ispezioni ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 2 1
Approfondimenti società capitali: azioni e quote AZIONI, QUOTE E OPERAZIONI SU PROPRIE AZIONI I vari tipi di apporto nelle S. p. A. : • L’oggetto dell’apporto: denaro, beni, opere e servizi ? • L’imputazione dell’apporto a patrimonio sociale: capitale di rischio, capitale di debito, altro? (versamenti soci e strumenti finanziari partecipativi) Apporto a capitale e valore delle azioni (art. 2346 comma 5): • Emissione delle azioni • Sovrapprezzo Caratteristiche fondamentali delle azioni: • • Uguaglianza di valore e di diritti Indivisibilità Autonomia Circolazione in forma cartolare ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 2 2
Approfondimenti società capitali: azioni e quote Il valore delle azioni: • Valore nominale • Valore di bilancio • Valore di mercato L’uguaglianza dei diritti: - Uguaglianza relativa, uguaglianza oggettiva ma diseguaglianza soggettiva • Diritti autonomi • Diritti delle minoranze • Diritti proporzionali L’autonomia delle azioni: • il voto divergente ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 2 3
Approfondimenti società capitali: azioni e quote Le categorie speciali di azioni • • • Libertà statutaria e organizzazione di gruppo Categorie tipiche e autonomia dei soci (limiti) Le azioni senza diritto di voto o a voto limitato Le azioni privilegiate (limiti) Le azioni postergate Le azioni correlate Gli strumenti finanziari partecipativi • Apporto e imputazione a patrimonio sociale • Strumenti di tipo obbligazionario • L’organizzazione dei titolari • Tecniche contrattuali ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 2 4
Approfondimenti società capitali: azioni e quote La circolazione delle azioni: • Girata e transfert (cenni) • Dematerializzazione e gestione accentrata (cenni) Limiti alla circolazione delle azioni: • Limiti legali • Limiti convenzionali • Limiti statutari (prelazione e gradimento) Le operazioni della società sulle proprie azioni: • Ratio della disciplina: sottoscrizione e acquisto di azioni proprie, assistenza finanziaria • I limiti all’acquisto di azioni proprie (cenni) • Il divieto di assistenza finanziaria • L’azionariato dei dipendenti • Assistenza finanziaria e leveraged buy-out ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 2 5
Approfondimenti società capitali: azioni e quote Le quote di S. r. l. : • Apporto patrimoniale ed emissione di quote • Quote e azioni: caratteri distintivi La circolazione delle quote I c. d. diritti particolari dei soci di S. r. l. • Disciplina • Diritti particolari e categorie speciali di quote ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 2 6
Approfondimenti società capitali: azioni proprie OPERAZIONI SU AZIONI PROPRIE Rischi • Compromissione integrità del capitale • Non corretto funzionamento organizzazione societaria • Speculazione sul mercato dei titoli Limitazioni e divieti • Acquisto (artt. da 2357 -ter) • Sottoscrizione (art. 2357 -quater) • Altre operazioni (art. 2358) ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 2 7
Approfondimenti società capitali: azioni proprie OPERAZIONI SU AZIONI PROPRIE Motivazioni • Investimento conveniente (da valutare contabilmente a fine esercizio) • Successivo annullamento (con effetti contabili su patrimonio netto) • Successiva cessione (es. stock option) • Sostenimento quotazioni dei titoli ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 2 8
Approfondimenti società capitali: azioni proprie Acquisto azioni proprie (art. 2357) • Acquisti (diretti o indiretti) consentiti a determinate condizioni • Limite degli utili distribuibili e riserve disponibili • Azioni interamente liberate • Specifica delibera dell’assemblea ordinaria • Limite della quinta parte del capitale sociale solo per società quotate • Specifiche conseguenze in caso di violazioni ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 2 9
Approfondimenti società capitali: azioni proprie Casi speciali di acquisto azioni proprie (art. 2357 -bis) • Limiti precedenti non applicabili in determinati casi speciali • Delibera assembleare di riduzione del capitale • Acquisto gratuito di azioni interamente liberate • Per successione, fusione o scissione • In occasione di esecuzione forzata, se azioni interamente liberate • Disposizioni specifiche in caso di superamento del limite del quinto del capitale sociale ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 3 0
Approfondimenti società capitali: azioni proprie Disciplina delle azioni proprie (art. 2357 -ter) • Necessaria specifica autorizzazione assemblea per disporre delle azioni (es. vendita) • Spettanza diritto agli utili e diritto di opzione • Sospensione diritto di voto e altri diritti amministrativi (azioni computate per i quorum) • Dai bilanci 2016 cambio regole di registrazione contabile • Riserva negativa di patrimonio netto ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 3 1
Approfondimenti società capitali: azioni proprie Sottoscrizione azioni proprie (art. 2357 -quater) • Divieto di sottoscrizione diretta o indiretta • Specifiche conseguenze in caso di violazioni Altre operazioni (art. 2358) • Divieto di concedere prestiti o fornire garanzie per l’acquisto o la sottoscrizione di azioni proprie se non a determinate condizioni • Leveraged buyout ritenuto ammissibile ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 3 2
Società di persone: cenni Caratteristiche e specificità comuni alle società di persone rispetto alle società di capitali (cenni) • Assenza personalità giuridica • Autonomia patrimoniale imperfetta • Effetti su creditori sociali e personali • Responsabilità illimitata soci salvo eccezioni • Potere del singolo socio di amministrare la società • Atto costitutivo modificabile con il consenso unanime • Minori formalità societarie • Non prevista organizzazione corporativa con pluralità di organi • Minori costi di costituzione e gestione ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 3 3
Società di persone: cenni Tipologie di società di persone • Società semplice • Esercitabile solo attività non commerciale • Società in nome collettivo • Illimitata responsabilità di ciascun socio • Società in accomandita semplice • Limitata responsabilità del socio accomandante con divieto di immistione nella gestione ORDINE DEI DOTTORI COMMERCIALISTI E DEGLI ESPERTI CONTABILI DI GENOVA 3 4
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