Faculteit der Rechtsgeleerdheid NILG jaarcongres Het publieke

Faculteit der Rechtsgeleerdheid NILG jaarcongres – ‘Het publieke van het privaatrecht’ De betekenis van het wetsvoorstel Aanbestedingswet voor het verbintenissenrecht Chris Jansen – 9 november 2010

Faculteit der Rechtsgeleerdheid Contracteren door middel van aanbesteden aanbestedingsverhouding overeenkomst X Y Z aanbesteder ?

Faculteit der Rechtsgeleerdheid Regulering van welk publiek belang? Aanbestedingsverhouding • bevorderen van interstatelijk handelsverkeer – voorkomen van ‘buy national’ praktijken – (Europees) publiek belang in enge zin • doelmatige besteding van overheidsmiddelen – (nationaal) publiek belang in ruime zin

Faculteit der Rechtsgeleerdheid Hoe borgt regulering het publiek belang? Aanbestedingsverhouding • algemene aankondiging van procedure – mededinging oproepen • procedure zodanig inrichten en afwikkelen dat sprake is van een ‘level playing field’ voor de deelnemers – gereguleerde kernverplichting aanbesteder – geen (publiek) belang op zichzelf, maar een randvoorwaarde om te komen tot het borgen van het achterliggend publiek belang

Faculteit der Rechtsgeleerdheid Tot welk gedrag verplicht de regulering? Aanbestedingsverhouding • concurrentiedruk creëren – inherente machtspositie aanbesteder • objectief duidelijke eisen en criteria stellen – voorkomen van favoritisme • proportionele eisen en criteria stellen – voorkomen dat te weinig concurrentie optreedt • geen bilaterale informatie-uitwisseling • (bijna) geen onderhandelingsmogelijkheden – contractprestatie niet wezenlijk wijzigen

Faculteit der Rechtsgeleerdheid Betekenis voor het verbintenissenrecht? Aanbestedingsverhouding • concurrentiedruk creëren – inherente machtspositie aanbesteder • objectief duidelijke eisen en criteria stellen – voorkomen van favoritisme • proportionele eisen en criteria stellen – voorkomen dat te weinig concurrentie optreedt • geen bilaterale informatie-uitwisseling • (bijna) geen onderhandelingsmogelijkheden – contractprestatie niet wezenlijk wijzigen

Faculteit der Rechtsgeleerdheid Verbintenisrechtelijke verhoudingen aanbestedingsverhouding overeenkomst X Y Z aanbesteder ?

Faculteit der Rechtsgeleerdheid Betekenis gereguleerde gedragscontext? Aanbestedingsverhouding • toepassen van verbintenisrechtelijk leerstuk wordt niet problematisch • toepassen van verbintenisrechtelijk leerstuk wordt vergemakkelijkt • aanbestedingsrechtelijk conform gedrag kleurt de toepassing • aanbestedingsrechtelijk non-conform gedrag kleurt de toepassing

Faculteit der Rechtsgeleerdheid Voorlopige conclusies Aanbestedingsverhouding • toepassing van verbintenisrechtelijk leerstuk onder omstandigheden problematisch • spanning tussen publiek belang en individuele vermogensbelangen • belangen zijn niet goed verenigbaar: kiezen • keuze voor het publiek belang is voor civilist niet problematisch (openbare orde) – maar is dat ook hetgeen de ‘regulator’ verwacht? – zijn civielrechtelijke consequenties vooraf wel goed doordacht. . . ?

Faculteit der Rechtsgeleerdheid NILG jaarcongres – ‘Het publieke van het privaatrecht’ De betekenis van het wetsvoorstel Aanbestedingswet voor het verbintenissenrecht Chris Jansen – 9 november 2010