ДИСЦИПЛИНА Гражданское и торговое право зарубежных

ДИСЦИПЛИНА Гражданское и торговое право зарубежных стран

Особенности дисциплины: l помогает улучшить национальное право своей страны l способствует правильному пониманию и применению иностранного гражданского и торгового права l способствует развитию полноценной правовой системы

Литература l 1. Зенин И. А. l 2. Пиляева В. В. l 3. Пятин С. Ю. l 4. Под ред. Безбаха l 5. И др.

ТЕМА 1: ПРЕДМЕТ, МЕТОД И ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН (Ги. ТП ЗС) 1. Предмет и метод Ги. ТП ЗС. Частное и публичное право. 2. Понятия Ги. ТП ЗС. Дуализм. 3. Системы Ги. ТП ЗС. 4. Источники Ги. ТП ЗС. 5. Тенденции развития источников гражданского и торгового права зарубежных

1. Предмет и метод ГТП ЗС l В любой правовой системе выделяются две основных ветви права – публичное (конституционное право, уголовное право, административное право) и частное (гражданское право, торговое право, семейное право).

Критерии разграничения зарубежного публичного и частного права l разделение права на публичное и частное было введено римским юристом Ульпианом.

Критерии разграничения зарубежного публичного и частного права l четырекритерия разграничения публичного и частного права: круг субъектов, охраняемые интересы, предмет и метод правового регулирования

Критерии разграничения зарубежного публичного и частного права l Публичным является право, относящееся к положению римского государства, а частное относится к пользе отдельных лиц

Публичное право l регулирует отношения государства, объединений, общин и других публичных образований с частными лицами. l можно определить как совокупность норм, регулирующих организацию и деятельность государства и других публичных учреждений и их отношения между собой и с частными лицами.

Частное право l регламентирует отношения частных лиц, поэтому оно есть совокупность норм, регулирующих все, что касается частных лиц, а также отношения между ними или с участием публичных учреждений, когда последние осуществляют деятельность частного характера.

Предмет l публичного права управленческие, организационные, а также определенные имущественные (бюджетные, налоговые и т. п. ) отношения; l частного права, напротив, прежде всего и главным образом являются имущественные (товарно денежные, стоимостные и т. п. ) отношения.

Метод l публичного права — метод власти и подчинения одних субъектов другим. l частного права отношения строятся на принципе «частной автономии» . l «В частном праве превалируют принципы свободы и равенства, а в публичном — приказа и подчинения» .

l Данный подход к делению права возник в начале 19 века и связано это с развитием общественных отношений. Он отражает общий принцип невмешательства государства в сферу частной собственности.

l Разграничение публичного и частного права в отдельных странах осложняется традицией именовать «правом» любой комплекс нормативных актов, регулирующих обособленную сферу общественных отношений. В силу этой традиции, к примеру, в США, Испании, Финляндии, ФРГ и других странах существует «право уличного движения» , «продовольственное право» , «издательское право» и «право потребителей» . Одним из примеров подобных актов может служить закон Испании от 19 июля 1984 г. о защите потребителей и пользователей.

2. Дуализм частного права l Одной из особенностей зарубежного права наряду с его делением на публичное и частное является дуализм частного права, т. е. наличие в нем гражданского и торгового права.

Историческое основание возникновения гражданского и торгового права Гражданское право Торговое право Кристаллизация Условно делится на 2 части: гражданского 1) торговля возникла с момента обмена права товарами племен и народов начинается в 2) возникло на основе сложившихся период развития стереотипных отношений в сфере классической товарного обмена, то есть возникла юриспруденции практика торговли, а потом появилось правовое регулирование, которое стало называться торговым правом

Торговое право l отделилось от гражданского права еще в средние века, начиная с XI XII. Его родиной считается район Средиземноморья, где уже зародился феодализм. Оно возникло как «право коммерсантов и торговых товариществ» для регулирования купеческих отношений, в частности в международной морской торговле. l Города XII вв. купечества гильдии функционировали по определенным правилам (обычаи + создаваемые правила), в составе купечеств гильдий коммерческие суды, т. к. общие суды были весьма формализованы

Франция l Торговое право появилось впервые как отрасль в 17 веке. Кольбером было принято два закона: l 1) 1673 г. ордонанс о морской торговли. l 2) 1681 г. ордонанс о сухопутной торговли. l Эти законы были положены в основе кодекса Франции (1807 г. ), который до сих пор действует.

Германия l В Германии кодификация произошла впервые в 19 веке.

Англия (Торговое право - low-mershant) l Торговля в Англии происходила на ярмарках, поэтому каждый купец обязан был получить лицензию на торговлю за определенную сумму. Суды были неформальные и решения принимались быстро на основе обычаев (взвешивание уток или монет). l 1353 г. по закону о торговых судах торговые суды стали создаваться в больших городах, состояли из судьи и присяжных; принимались торговые обычаи в большей степени, чем нормы общего права. l С 1613 года суды общего права стали принимать к рассмотрению все споры, в том числе коммерческая сторона истец должна была доказать наличие торгового обычая; суды общего права стали рассматривать их как обычаи в составе общего права; за ненадобностью торговые суды перестали существовать, следовательно торговое право в составе частного права. l Поэтому в Англии нет ни гражданского, ни торгового кодексов.

Англия и США l начиная со второй половины XIX в. последовательно развивается группа правовых норм, по своему назначению однородных с нормами действующего в других странах (в частности, во Франции и ФРГ) специального торгового права.

Швейцария l Страна, которая пыталась преодолеть дуализм, но ничего не вышло. Был разработан “обязательственный закон” 1911 г. Все регулируется этим законом, а не гражданским кодексом. Но полностью преодолеть дуализм не удалось.

Италия l Это вторая страна, где также стремились преодолеть дуализм. Гражданский кодекс Италии 1942 г.

Нидерланды l кодекс принимается и разрабатывался по книгам в течение многих лет, начиная с 70 годов, нормативный акт включает в себя и торговые сделки.

ИНСТИТУТЫ l В состав гражданского права традиционно включают такие институты, как общие положения о лицах (физических и юридических), вещное, обязательственное, семейное и наследственное право. l К торговому праву относят: правовой статус торговых товариществ и обществ, торговые соглашения (в первую очередь куплю продажу и перевозку), расчетные, кредитные и страховые отношения, морское право и право промышленной собственности

Гражданское право характеризуется следующими основными положениями: l его нормы имеют общий характер и применяются, поскольку нет соответствующих норм торгового права; l оно в большей мере испытывает влияние национальных особенностей и исторических традиций; l имеет более формальный характер, т. е. устанавливает повышенные требования к форме сделок; l исходит из презумпции безвозмездности сделок; l учитывает индивидуальные критерии при оценке поведения должника; l придерживается принципа ответственности при наличии вины должника.

Торговое право отличается тем, что: l его нормы имеют специальный характер и в силу этого подлежат приоритетному применению перед нормами гражданского права; l оно более унифицировано, единообразно в рамках всего государства, региона, мира; l требования к форме минимальны или отсутствуют; l исходит из презумпции возмездности сделок; l применяет абстрактные критерии при оценке действий должника коммерсанта; l исходит из принципа ответственности должника коммерсанта без вины.

Таким образом, l Гражданское право — основополагающая отрасль частного права, фундамент европейской системы права l Торговое право устанавливает специальные нормы, которые регулируют отношения, с одной стороны, коммерсантов и производителей, а с другой — отношения, возникающие в связи с торговыми операциями (компании, денежные документы, биржа)

Однако, l Сегодня уже можно и нужно говорить не о дуализме, а о плюрализме частного права. l Термин «дуализм» не подходит, поскольку наряду с гражданским и торговым в частном праве отпочковались или обосабливаются трудовое, процессуальное, а также семейное и аграрное (экологическое) право.

3. Системы Ги. ТП ЗС l I. Романо-германская семья l II. Система общего права (common law).

I. Романо-германская семья l Она основана на рецепции (восприятия) римского права; начинает формироваться с XI XII веков в рамках университетов. В эту семью входят: Франция, Германия, Бельгия, Люксембург; юг Европы Испания, Италия, Португалия; к германской системе относят Австрию, Швейцарию; Скандинавские страны смесь германской, английской систем + местные обычаи. . . . l В странах романо германской системы, правовые нормы формулируются в основном законодателем, абстрактные нормы.

II. Система общего права (common law). l Она возникла в Англии, и в странах последних систем англосаксонского права отличие отсутствие рецепции Римского права. Ведущий источник права судебный прецедент, т. е. правила которые вырабатываются судами и становятся нормами права. ( Англия, Ирландия, США, Канада, ЮАР, Австралия, Новая Зеландия, в определенной степени Израиль и т. д. ). l В системе общего права нормы формулируются в основном судами применительно к конкретному спору и становятся обязательными к применению нижестоящими судами.

4. Источники Ги. ТП ЗС. l Источники внешняя форма права, т. е. та форма, в которую облекаются сами правовые нормы.

Современная юридическая наука выделяет следующие виды источников, характерных для всех стран: l 1) законы или акты (высшей законодательной власти); l 2) подзаконные (административные) акты (административная, исполнительная власть); l 3) судебная практика (прецеденты); l 4) обычаи; l 5) международные соглашения – характерны для новейшего периода. l Довольно часто упоминается и доктрина (научные взгляды, теория), которая, однако, формально не признается источником права.

l В странах романо германской системы определяющее значение имеют законы, в первую очередь гражданские, торговые и иные кодексы l в странах англо американского (общего) права — судебные решения.

Обычай l это есть правило поведения, сложившийся в определенной области отношений, носящий постоянный характер, используемое в течение длительного времени и санкционированное государством, т. е. государство разрешает применение обычаев судами и другими правоприменительными органами, тем самым, возводя обычай в рамки источников права.

Обыкновение l это не источник права только в торговом кодексе США есть определение торгового обыкновения это любая практика или порядок деловых отношений в тех или иных местах, профессиях или сфере деятельности, кот. носит относительно постоянный характер применения и тоже ожидается в отношении конкретной сделки.

Заведенный порядок l (чаще используется в американской практике) order of dealing это единообразное поведение сторон по данной сделке, т. е. между конкретными лицами, которые устанавливают основу их взаимоотношений на основании предшествующего поведения сторон по данной сделке (т. к. не все записывается в контракте, то используется их предшествующее поведение, т. е. заведенный порядок, который сказывается на толковании договора судом или исполнения договора).

Источники гражданского и торгового права Франции l 1. Французский гражданский кодекс (Code civil) (ФГК), или кодекс Наполеона. ФГК, введенный в действие 21 марта 1804 г. l 2. Французский торговый кодекс, ФТК (Code de commerce), принятый Правительством Французской республики 18 сентября 2000 г. и ратифицированный парламентом 3 января 2003 г. В новой редакции ФТК состоит уже не из четырех, а из девяти книг.

ФГК или кодекс Наполеона l Он состоит из вводного титула и трех книг. В первой книге ФГК, построенного по институциональной системе, содержатся нормы о физических лицах и некоторые нормы семейного права. Вторая книга посвящена вещным правам и третья — наследованию, обязательственному праву и исковой давности.

ФГК или кодекс Наполеона l За более чем двухсотлетний срок существования ФГК многие его положения изменялись и дополнялись. В частности, в 1965 г. была проведена реформа имущественных прав супругов. Ряд законов внес изменения в регулирование прав гражданского состояния (1958 г. ), опеки (1964 г. ), усыновления (1966 г. ), дее и деликтоспособности (1968 г. ), родительской власти (1970 г. ). Закон от 11 июня 1975 г. отменил титул VI ФГК и заменил его новыми правилами о процедуре развода и его правовых последствиях для супругов и детей. Реформа брачно семейных отношений была продолжена и в 1985 г. А всего сейчас в первоначальной редакции продолжает действовать лишь половина статей ФГК: свыше 100 статей отменено, примерно 900 — пересмотрено, кроме того, дополнительно включено около 300 статей.

Французский торговый кодекс l Действовавший во Франции с 1807 г. Торговый кодекс, оказавший влияние (хотя и меньшее, чем ФГК) на торговое законодательство отдельных стран Европы, Латинской Америки, Африки и Арабского Востока, сам с течением времени оброс такими многочисленными изменениями, что был заменен на новый. В новой редакции ФТК состоит уже не из четырех, а из девяти книг.

Источники гражданского и торгового права ФРГ l 1. Германское Гражданское Уложение (Biirgerliches Gesetzbu ch (BGB)) (ГГУ), принятое 18 августа 1896 г. и вступившее в действие с 1 января 1900 г. l 2. Германское торговое уложение (Handelsgesetzbuch (HGB)) (ГТУ), l 3. многочисленные другие законы: об акционерных обществах (1965 г. ); о векселях и чеках (1933 г. ); об общих условиях договоров (1978 г. ); о личном и имущественном страховании (1974 и 1976 гг. ); о капитальном строительстве (1974 и 1976 гг. ); о борьбе с ограничениями конкуренции (1967 г. ); патентный закон; за кон о борьбе против недобросовестной конкуренции (1909 г. ) (в редакции законов 1970, 1975 и 1998 гг. — Industrial Property 1999, № 6, Text 5 001) и др. l 4. Мюнхенский Комментарий к ГГУ

Германское Гражданское Уложение (ГГУ) l Оно состоит из вводного закона и пяти книг: общая часть, обязательственное право, вещное право, семейное и наследственное право

Германское торговое уложение l 1 января 1900 г. вступило в действие и (Handelsgesetzbuch (HGB)) (ГТУ), утвержденное 10 мая 1897 г. l состоит из четырех книг: торговое сословие, торговые товарищества, торговые сделки, морское право. ГТУ, претерпевшее немало изменений,

Источники гражданского и торгового права Англии l Право Англии и США относится к одной и той же правовой семье, именуемой «общим правом» (Common Law). l определяющей роли в нем судебных решений (прецедентов) в сравнении со статутным ( «писаным» ) правом и в отсутствии (или второстепенной роли) кодифицированных актов. l Например, в Англии до сих пор нет ни гражданского, ни торгового кодексов. l В учении о праве Англии и США нет раздела «общие положения» по той причине, что в их праве нет совокупности норм, которые действительно были бы общими для всех его частноправовых институтов.

Источники гражданского и торгового права Англии l Прецедентное право Англии включает как само общее право в буквальном смысле (common law), так и право справедливости (law of equity) l Статутное право Англии образуют действующие законы о продаже (1979 г. ), исковой давности (1980 г. ), передаче имущества и услугах (1982 г. ), арендной плате (1984 г. ), об авторском праве, промышленных образцах и патентах (1988 г. ), компаниях (1985 г. ) и многие другие.

Источники гражданского и торгового права США l США унаследовала английскую правовую систему «общего права» , кроме штата Луизиана. l У каждого штата имеется своя система прецедентного права

Источники гражданского и торгового права США l существуют две системы гражданского и торгового права: штатная и федеральная. Большинство вопросов частного права регламентируется прецедентным и статутным правом отдельных штатов. Свои гражданские кодексы, воспроизводящие нормы, выработанные судебной практикой, имеют лишь штаты Северная и Южная Дакота, Джорджия, Монтана и Калифорния. К исключительной компетенции федерации относятся вопросы патентного, авторского, антитрестовского законодательства, несостоятельности, междуштатной торговли и торговли с иностранцами. l американским судам предоставлено право не только толковать законы и постановления, но и признавать их противоречащими федеральной или штатным конституциям.

Источники гражданского и торгового права США l Созданная еще в 1892 г. Национальная конференция уполномоченных по унификации права штатов подготовила проекты единообразных законов, в частности о ценных бумагах (1896 г. ), складских свидетельствах (1906 г. ), продаже (1906 г. ), коносаментах (1909 г. ), условной продаже (1918 г. ). Начиная с 1954 г. практически всеми штатами страны приняты различные варианты нескольких редакций подготовленного Национальной конференцией совместно с Американским институтом права Единообразного торгового кодекса США (ЕТК США) (Un iform Commercial Code).

Источники гражданского и торгового права Японии l 1. Японский гражданский кодекс 1898 г. (ЯГК) l 2. Торговый кодекс 1899 г. (ЯТК) l 3. Отдельными законами регулируются вопросы патентного и авторского права l 4. закон о доверительной собственности (1923 г. ), акционерном законодательстве (1951 г. ) и антитрестовском законе (1947— 1953 гг. ).

Японский гражданский кодекс 1898 г. (ЯГК) l построен по пандектной системе и наряду с общими положениями содержит нормы о субъектах гражданского права — физических и юридических лицах, вещном праве, обязательственном, семейном и наследственном праве. l Пандекты это средневековое название одной из частей кодификации Юстиниана, которая в Риме называлась дегеста сборник изречений пяти наиболее известных римских юристов, которые были построены по определенной системе (принципу). Суть: есть общая часть (распространяется на все остальные разделы кодекса, на все остальные правоотношения) и есть особенная часть (каждый раздел этой части касается отдельного конкретного правоотношения).

5. Тенденции развития источников гражданского и торгового права зарубежных стран l 1. В странах романо германского права усиливается роль судебной практики, в странах англо американского права — статутного права.

5. Тенденции развития источников гражданского и торгового права зарубежных стран l 2. В современной ФРГ особенно велико значение решений Верховного суда. Кассационный суд Франции посредством толкования ст. 1384 ФГК установил новый принцип гражданско правовой ответственности

5. Тенденции развития источников гражданского и торгового права зарубежных стран l 3. В Англии увеличение роли закона побуждает юристов вести поиски новых форм самих законов, их публикации, систематизации и даже кодификации, выработки «английской модели кодексов» .

5. Тенденции развития источников гражданского и торгового права зарубежных стран l 4. коммерциализация гражданского права, т. е. усиливающееся влияние торгового права на гражданское. Проявлением данной тенденции служит в первую очередь само расширение сферы действия торгового права: любые материальные и духовные блага в современных западных странах могут стать предметом купли продажи.

5. Тенденции развития источников гражданского и торгового права зарубежных стран l 5. В США выдвигаются предложения об объединении гражданского и торгового права в единое частное право

5. Тенденции развития источников гражданского и торгового права зарубежных стран l 6. Современное гражданское и торговое право имеет ярко выраженную тенденцию к интернационализации, являющейся следствием выхода за национальные границы процесса концентрации производства и капитала. Поэтому национальное законодательство многих стран увеличивается за счет актов, принимаемых на основе международных соглашений

5. Тенденции развития источников гражданского и торгового права зарубежных стран l 7. Тенденции стирания границ между публичным и частным правом, возрастание функции экономического регулирования государства, усиление его вмешательства в частную сферу и, как следствие, повышение роли публичного права по сравнению с частным. l Государство стремится более активно вмешиваться в отношения, которые ранее лежали исключительно в сфере реализации частными лицами своих свобод Усиление государственного вмешательства в частноправовую сферу выражается в выступлении государства в роли собственника национализированного имущества, патентообладателя или субъекта имущественной ответственности за вред. l Государство все чаще играет роль стороны в сделках (в условиях научно технической революции, прежде всего, в контрактах на проведение исследований и разработок в военной, ядерной и космической областях).