ДЕОФШОРИЗАЦИЯ ПО-РУССКИ Щекин Денис Михайлович Управляющий партнер г

ДЕОФШОРИЗАЦИЯ ПО-РУССКИ Щекин Денис Михайлович Управляющий партнер г. Москва Юридическая компания «Щекин и партнеры» info@schekinlaw. ru

Политическая воля к деофшоризации 1) Послание Президента Федеральному собранию – декабрь 2013 г. 2) Интервью Шаталова С. Д. Мы исчерпали резерв повышения налогов - 30 января 2014 г; 17 марта 2014 г. - Ведомости 3) Высказывания Министра Финансов А. Силуанова – 25 февраля 2014 г. Почему процесс деофшоризации много провозглашался, но реально не проводился? лет - Сопротивление бизнеса и элит (коррупция через офшоры) - Отсутствие острой бюджетной необходимости Ситуация кардинально поменялась в 2014 г. : 1) Задача национализации российских элит (ситуация с Крымом) 2) Антикоррупционный компонент деофшоризация 3) Бюджетные цели info@schekinlaw. ru 2

Какие уже антиофшорные меры есть в налоговой сфере: 1)Трансфертное ценообразование 2) Запрет на ставку 0 % при получении дивидендов 3) 30 % по дивидендам при номинальных держателях 4) Концепция необоснованной налоговой выгоды, которая при наличии информации (доказательств) может служить мощным антиофшорным механизмом и на прошлые периоды info@schekinlaw. ru 3

Получение прибыли на компанию в Люксембурге с отсрочкой обложения таких доходов в России § Дело Банка «Траст» Постановление ФАС МО от 4 октября 2013 г. по делу № А 4011909/12 -75 -59) 1) Специально созданная в Люксембурге компания (SPV), которой банк в рамках Секьюризации уступал высокодоходные кредиты потребителей и получая отсрочку на много лет в признании доходов по таким кредитам в своем налоговом учете. 2) Люксембурская компания была «сиротской компанией» , учредители голландские фонды, но фактически бенефициарным владельцем ее доходов был Банк 3) Банком от этой схемы получена необоснованная налоговая выгода Это очень напоминает режим контролируемых иностранных компаний по новому законопроекту , а значит создает риски применение новых правил с обратной силой через необоснованную налоговую выгоду ! info@schekinlaw. ru 4

Реальность услуг офшорной компании не подтверждена (откаты? не относятся на затраты) § Постановление Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2012 г. № 12093/11 по ЗАО «Тулажелдормаш» Обществу начислен налог на прибыль из-за неправомерного включения в расходы сумм агентского вознаграждения, выплаченных Обществом иностранной компании «Constant Invest Ltd. » (Республика Маршалловы Острова) по агентскому договору. ВАС РФ указал, что из представленных Обществом документов не усматривается, какие действия иностранная компания, действующая в качестве агента, реально совершала от своего имени или от имени принципала в отношении продукции Общества, в чем проявилось содействие иностранной компании Обществу в заключении контракта с украинским предприятием. info@schekinlaw. ru 5

Какие налоговые антиофшорные меры могли бы быть применены в России (мировой опыт) ? 1) Контролируемые иностранные компании (CFC или КИК) – есть в законопроекте 2) Резидентство компаний по месту управления - есть в законопроекте 3) Бенефициарный собственник дохода применении международных договоров – нет в законопроекте, но есть в международных договорах России, поэтому может применяться 4) Налог на любые (в том числе активные) выплаты в офшоры – нет в законопроекте. Слухи на рынке Сбербанк одному клиенту предложил плату за перевод в офшорную компанию 13% 5) Запрет на учет затрат по покупкам у офшорных компаний - нет в законопроекте. Реализация через оспаривание реальности? info@schekinlaw. ru 6

Антиофшорные меры в неналоговом праве 1) Ограничения на госзакупки и раскрытие бенефициара 2) Раскрытие бенефициарного владельца банкам (Закон 115 -ФЗ по борьбе с отмыванием доходов, полученных преступным путем) 3) Отказ в правовой защите по гражданским делам без раскрытия владельца. Постановление Президиума ВАС РФ от 26 марта 2013 г. N 14828/12 по ТСЖ «Скаковая 5» «… когда вопрос о применении положений российского законодательства, защищающих третьих лиц, ставится в отношении офшорной компании, бремя доказывания наличия либо отсутствия обстоятельств, защищающих офшорную компанию как самостоятельного субъекта в ее взаимоотношениях с третьими лицами, должно возлагаться на офшорную компанию. Такое доказывание осуществляется, прежде всего, путем раскрытия информации о том, кто в действительности стоит за компанией, то есть раскрытия информации о ее конечном выгодоприобретателе. » info@schekinlaw. ru 7

Законопроект 18 -03 -2014 Законопроект «О внесении изменений в часть первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и повышения эффективности налогового администрирования иностранных организаций» ) Опубликован 18 марта 2014 г. на сайте Минфина РФ 2 антиофшорных механизма: 1) Контролируемые иностранные компании (КИК) 2) Резидентство компаний по месту управления Оба механизма по жесткой модели info@schekinlaw. ru 8

КИК – что это такое? Доход, полученный контролируемым (т. е. зависимым) обществом налогоплательщика, признается полученным доходом самого налогоплательщика и в сумме, пропорциональной доле участия в КИК. В мировой практике возможные варианты присоединения прибыли КИК (подход влияет на ставку и порядок учета): • ПРЯМОЕ - как если бы такой доход был напрямую получен национальным налогоплательщиком (Россия, ст. 25. 16 законопроекта). • ДИВИДЕНДНОЕ - как если бы сумма такого дохода была получена налогоплательщиком в виде дивидендов (фикция распределения). Идея КИК – противодействовать накоплению прибыли в иностранных юрисдикциях (этому в большей степени соответствуют дивидендный подход). info@schekinlaw. ru 9

Субъекты правил КИК В мировой практике: • только для юридических лиц (Бразилия, Китай, Египет, Франция, Корея, Испания) • только для физических лиц (Уругвай, Эстония) • и для физических и юридических лиц одновременно (все остальные страны) – Вариант России – ст. 15. 16 НК РФ Прибыль КИК должны включать в свою декларацию как организации и облагать по ставке 20 % и физические лица-резиденты России – по ставке 13 % (с прибыли КИК за 2015 г) Необходимо довести эту информацию для российских владельцев иностранных компаний !!! info@schekinlaw. ru 10

Проблема прибыли прошлых лет Если в КИК накоплена нераспределенная прибыль прошлых лет до 1 января 2015 г. , то она не подлежит обложению в России по правилам КИК (закон не будет иметь обратной силы). Практические советы: 1) Получить документальное подтверждение, что прибыль получена до 1 января 2015 г (бухгалтерская отчетность, аудиторские заключения, первичные документы) 2) Есть риск попыток обложения прибыли до 2015 г. по российским правилам через концепцию необоснованной налоговой выгоды и тезис о «бумажном характере» иностранной компании. Риск усиливается если средства этой компании расходовались на личное потребление. Нужна налоговая амнистия (по полному варианту – освобождение от штрафов, уголовной ответственности и от налогов ранее сокрытого дохода – насколько это вероятно? ). Идея обсуждается в Правительстве, но вероятнее будет ограниченный вариант – освобождение только от ответсвенности. info@schekinlaw. ru 11

Когда возникает КИК – ст. 25. 13 Иностранная организация: 1) Не является налоговым резидентом России – не управляется с территории России 2) Создана в юрисдикции из черного списка Минфина (он будет шире офшорного списка, по высказываниям Шаталова, и может включать в себя Кипр. Вопрос о Швейцарии остается также открытым). Правильным был бы подход с указанием в законе критериев ставки – но у нас этого нет, все на усмотрение Минфина РФ, Проблема «хитрых стран» (Швейцария) – формальные ставки высокие, но есть льготные режимы 3) Контролируется российскими резидентами (компаниями и физическими лицами) 4) Не прошла листинг на биржах info@schekinlaw. ru 12

Когда возникает КИК 2 Правила КИК распространяются и на иностранные структуры из юрисдикций черного списка Минфина РФ (не юридические лица) – фонды, партнерства и др Критерий – структура осуществляет деятельность в интересах своих участников (бенефициаров и др. ) и контролируется российскими налоговыми резидентами. Трасты? – с высокой вероятностью да. Критерий контроля: 1) Более 10 процентов участия – контроль неопровержимо презюмируется. 2) Менее 10 процентов - возможность оказывать влияние (при любой доле участия в иностранной компании или структуре) в силу законодательных норм, договоров и иных любых оснований info@schekinlaw. ru 13

Рвутся ли цепочки владения? На практике уже появились идеи «обхода» правил КИК: 1) Владение офшорными компаниями через компанию или траст в юрисдикции не из черного списка (новозеландский траст и др. ) 2) Владение через инвестиционный независимый фонд с миллиардными активами, который сам назначает директоров в офшорные компании (маскировка контроля, у российского владельца – формально только финансовые вложения). 3) Вопрос для владельцев компаний с IPO – если под компанией, прошедшей листинг в Лондоне, имеются офшорные компании, то распространяется ли правила КИК на них Концепция контроля в материальном смысле при указание в законопроекте на косвенный контроль (контроль пронзает такие промежуточные структуры). Практическая реализация – объясните российским судьям, что Вы не контролируете траст, который учредили – возможно они Вам поверят (ликвидация ВАС и суды общей юрисдикции для физлиц). КОНТРОЛЬ КАК ПРИЧАСТНОСТЬ info@schekinlaw. ru 14

Обязанность декларирования КИК 1) Вводиться декларирование участия в иностранных организациях и структурах РОССИЙСКИМИ ОРГАНИЗАЦИЯМИ И ФИЗИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ 2) К 20 января 2015 г. или к 1 марта 2016 г. (? ) нужно будет подать уведомление в налоговый орган о КИК, а также через 20 дней после возникновения участив в КИК. 3) Декларируется любая доля участия в иностранной компании из юрисдикций черного списка Минфина более 1 % (даже если контроля нет) 4) Декларируется любое контролируемое иностранной лицо и структура из юрисдикций черного списка Минфина РФ, если есть контроль Декларируется информации и о дате составления отчетности Штраф 100 тыс. рублей за не декларирование каждой КИК info@schekinlaw. ru 15

Прибыль КИК ― Прибыль КИК присоединяется российскому резидентами и определяется по правилам НК РФ. Отсутствие зачета иностранного налога – грубая ошибка проекта (будет исправлена? ) ― Налоговый учет и подтверждающие документы в КИК по российским правилам (перевод документов, экономическая обоснованность затрат, нормативы на рекламу и др) ― Присоединение пропорционально доле участия или по структурам (? ) – полностью ― Присоединяется любая прибыль КИК (и от активной деятельности) ― А если финансовая отчетность не ведется в КИК? А если у участника КИК нет доступа к первичным документам – обложение фактически всего дохода без учета расходов. info@schekinlaw. ru 16

Повышенная ответственность Неуплата или неполная уплата контролирующим лицом, являющимся налогоплательщиком – физическим лицом или организацией сумм налога в результате невключения в налоговую базу доли прибыли контролируемой иностранной компании, ― влечет взыскание штрафа в размере 20 % от суммы прибыли контролируемой иностранной компании, подлежащей включению в налоговую базу по налогу на доходы физических лиц для контролирующих лиц, являющихся налогоплательщиками – физическими лицами, налоговую базу по налогу на прибыль организаций для контролирующих лиц, являющихся налогоплательщиками - организациями, но не менее 100 000 рублей. Штраф не 20 процентов от неуплаченного налога (!), а в размере 20 % от прибыли, т. е. в сумме налога для организаций, что в 5 раз больше для юридических лиц или в 7 раз больше для физлиц, чем за неуплату налогов с иных операций. Обращение в КС РФ ? info@schekinlaw. ru 17

Проблемы применения правил КИК 1) Возможное двойное налогообложение доходов, распределенных впоследствии, каскадное прохождение прибыли через несколько КИК – каждый раз облагать или спасет п. 3 ст. 248 НК РФ ? 2) Невозможность учесть расходы и убытки, понесенные КИК в ходе ее деятельности, при определении налоговой базы акционера-резидента 4) Информационный обмен (почему норма о КИК в Казахстане фактически не работает? ) 5) Обеспечение уголовной ответственностью – запросы в Интерпол, международная отчетность компаний, допросы физических лиц 6) Решена процедурная проблема доначислений – по известному адресу, ранее была практика направления Актов проверок на тропические острова! info@schekinlaw. ru 18

Критерий резидентства ― Поправки в ст. 246 НК РФ – любое место управления иностранной компании в РФ – критерии очень широкие ( «руководящее управление» ), хранение документов в России, ведение учета. ― Возникает обязанность платить российский налог на прибыль с прибыли иностранной компании, управляемой с территории РФ (даже если она не в офшоре). Спасает ли сабстенс? Можно ли имитировать сабстенс? ― Нужно обратить внимание российских собственников иностранных компаний ! ― Практическое значение – ставить на российский налоговый учет (+ проблемы с НДС), возможен оборотный штраф за не постановку на налоговый учет – ст. 116 НК РФ в 10 процентов от оборота ! info@schekinlaw. ru 19

Соотношение с правилами КИК критерия резидентсва 1) Критерий резидентства имеет приоритет – если иностранная компания управляется с территории России, то она облагается как резидент и к ней правила КИК не применимы 2) При декларировании КИК будет налоговая проверка, в ходе которой российские налоговые органы с высокой вероятностью постараются признать КИК резидентом России, поскольку офшорные компании «полочные» и управляются номиналами 3) Уголовная ответственность – опыт Белорусии – проверки КГБ с задержаниями и выемками 4) Соотношение новых правил с предлагаемым общим запретом на «притворные и мнимые сделки» и «совершение иных действий (бездействий), направленных на уклонение от уплаты налогов» 5) Расширение правил о российском налоге при продаже недвижимости – ст. 309 НК РФ (налог возникает при продаже иных промежуточных компаний). Обеспечение уголовной ответственностью? info@schekinlaw. ru 20

Информационный обмен 1) Отсутствие обмена информацией и попытки российских налоговых органов ее получить иными способами (Интерпол, отчетность на иностранных биржах) 2) Обмен информацией по запросу (Кипр начал раскрываться) – до трети запросов остаются без ответов? Введение правил в НК РФ облегчит обмен (запросы уже не будут квалифицироваться как «фишинг» ) 3) Обмен в рабочем порядке между низовыми налоговыми органами 4) Автоматический обмен 5) Совместные налоговые проверки Совместная Конвенция Совета Европы и ОЭСР о взаимной административной помощи по налоговым делам" (ETS N 127) (Заключена в г. Страсбурге 25. 01. 1988). Россия подписала Конвенцию 03. 11. 2011, но не ратифицировала info@schekinlaw. ru Затруднение обмена в связи с Крымом? 21

Практическая реализация антиофшорных мер info@schekinlaw. ru 22

Готовы ли налоговые органы и суды к реализации антиофшорных мер? -Есть ли уровень понимания? -Есть ли уровень английского языка? -Как будут относится суды к такими делам? info@schekinlaw. ru 23

Бежать ли уже в сторону Канадской границы? 1) Легкая паника собственников бизнеса? 3) Может вернуться в Россию: 2) А в Европе лучше? Налоговый домицилий в Англии – отказ от пребывания в России 183 дня? 3) Дивиденды 25 % и 29 % - велика ли разница? Проценты 0 % (Кипр) и 13 % (РФ) – но при разумности сумм займов info@schekinlaw. ru 24

Контактная информация Щекин Денис Михайлович Управляющий партнер 8 (495) 984 63 01 8 (963) 618 34 74 www. schekinlaw. ru d. schekin@schekinlaw. ru ООО «Щекин и партнеры» 125009, Москва, Нижний Кисловский переулок, дом 6, стр. 2

Спасибо за внимание!