ЧТО ТАКОЕ СДЕЛКА: ОБЗОР НЕКОТОРЫХ ПРОБЛЕМ Карапетов Артем Георгиевич д. ю. н. , директор Юридического института «М-Логос» , профессор Высшей школы экономики, главный редактор Вестника экономического правосудия http: //www. m-logos. ru | E-mail: info@m-logos. ru 1
ОБЩИЙ ОБЗОР ПРОБЛЕМЫ Понятие сделки (ст. 153 ГК): «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей» Ключевое здесь слово – «направленное» . Тут конечно много спорного в теории, но большинство российских юристов считает, что сделка отличается от иных юридических фактов (в том числе юридических поступков) тем, что действительность сделки напрямую зависит от того, была ли направлена воля лица на порождение соответствующего правового эффекта. Сделки - это инструмент осознанного, целенаправленного порождения правовых последствий по воле лица. В отличие от этого юридические поступки (реальные акты) порождают правовые последствия независимо от того, была ли на это направлена воля лица (находка, написание книги, находка, создание вещи, поедание торта и т. п. ). 2
ОБЩИЙ ОБЗОР ПРОБЛЕМЫ Пункт 50 Постановления Пленума ВС РФ № 25 от 23 июня 2015: «По смыслу статьи 153 ГК РФ при решении вопроса о правовой квалификации действий участника (участников) гражданского оборота в качестве сделки для целей применения правил о недействительности сделок следует учитывать, что сделкой является волеизъявление, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (например, гражданско-правовой договор, выдача доверенности, признание долга, заявление о зачете, односторонний отказ от исполнения обязательства, согласие физического или юридического лица на совершение сделки)» . Но на самом деле одного волеизъявления, как правило, мало. Требуется соблюдение фактического состава сделки, в рамки которого волеизъявление входит, но который таким волеизъявлением чаще всего не исчерпывается. При договорах фактический состав соблюдается при наличии не одного, а ряда волеизъявлений; по нотариальным сделкам – требуется нотариальное удостоверение; по реальным договорам – еще и передача вещи и др. 3
ОБЩИЙ ОБЗОР ПРОБЛЕМЫ Сделки бывают односторонними (выдача доверенности, зачет, отказ от договора и др. ), и двух- или многосторонними (договоры). И перечислить примеры и того, и другого не составляет труда для любого юриста. Но проблема состоит в том, что существует множество пограничных ситуаций, где сделочная природа соответствующих действий вызывает споры. Ставка в таких спорах – применимость или неприменимость к таким действиям норм ГК РФ о сделках (недействительности, форме, условных сделках и т. п. ) Далее мы разберем некоторые из таких примеров: 4
ПРИРОДА ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА Является ли сделкой исполнение обязательства? - Да, это сделка (односторонняя? двусторонняя? ) - Нет, это реальный акт (юридический поступок) - Нет, это институтом особого рода Сейчас развивается тенденция признавать исполнение обязательства по передачу права собственности или иных имущественных прав (цессию, переоформление акций, переоформление долей в ООО и т. п. ) «распорядительной сделкой» с применением к ней норм о сделках (в первую очередь о недействительности сделки). Пробивает себе дорогу «принцип разделения» (недействительность распорядительной сделки не порочит договор). Но многие не согласны. Вопрос не решен. См. : Информписьмо № 52 (п. 17 – впервые употреблено понятие «распорядительная сделка» ; таковой признан перевод валюты по договору) 5
ПРИРОДА ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА -Согласно Закону об ООО (ст. 21) нотариальному удостоверению подлежат не договоры, а сделки, непосредственно направленные на перенос прав на доли в ООО. Впрочем, на практике не все понимают -По Закону о несостоятельности (п. 3 ст. 61. 3) недействительными могут признаваться не только договоры, но и исполнение договора, если такое исполнение произошло в преддверии банкротства -ВАС назвал сделкой передачу прав требований (сделка цессии) во исполнение договора, создающего юридическое основание для цессии (Информписьмо ВАС № 120, ППВАС № 18431/12 -ВАС нередко признавал недействительным не договор, а факт распоряжения имуществом по договору (см. ППВАС № 12913/12) - ВС часто применял п. 1 ст. 162 ГК о последствиях несоблюдения письменной формы сделки к возврату займов определения КГД ВС РФ от 12. 04. 2011 N 43 -В 11 -1, от 24. 12. 2013 N 32 -КГ 13 -8, от 10. 09. 2013 N 32 -КГ 13 -4, от 01. 03. 2004 N 46 -В 04 -31 6
ПРИРОДА ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА САМЫЙ ОСТРЫЙ ВОПРОС – выведение из принципа разделения идеи об абстрактности распорядительной сделки (т. е. ее действительности несмотря на недействительность договора). Пока такой подход не поддерживается у нас, и передача имущества во исполнение договора рассматривается не как абстрактное, а как каузальное распоряжение. Это значит, что при недействительности договора оказывается автоматически ничтожным и распоряжение. Это приобретает важное значение в ситуации перепродажи полученного третьему лицу. Защита добросовестного приобретателя по ст. 302 ГК спасает, но только при обороте вещей (а также в силу аналогичных норм в отношении оборота акций и доли в ООО). В ситуации передачи имущественного права, не подлежащего регистрации (цессия, отчуждение исключительного права на книгу, программу для ЭВМ и т. п. ) каузальность создает риски для добросовестных 3 -х лиц 7
ДРУГИЕ ПРИМЕРЫ ПОГРАНИЧНЫХ СИТУАЦИЙ 1) Сделка ли оферта до ее акцепта? – ВАС недавно признал правильным применение к оспариванию оферты норм об оспаривании сделок по аналогии закона (ППВАС № 3170/10). Возможные вопросы: может ли оферта быть поставлена под условие по правилам ст. 157 ГК? ВС РФ в определении КЭС № 303 -ЭС 14 -524 допустил такой вариант 2) Является ли сделкой признание долга (акт сверки)? Правовым последствием является прерывание срока исковой давности (ст. 203 ГК). Возможные вопросы: может ли признание долга быть признано крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью и требовать согласования? В п. 50 Постановления Пленума ВС № 25 от 23. 06. 2015 признание долга признано сделкой 8
ДРУГИЕ ПРИМЕРЫ ПОГРАНИЧНЫХ СИТУАЦИЙ 3) Выход участника из ООО? – ВАС недавно признал, что это сделка (в результате вывод о необходимости получать согласие супруга): см. ППВАС № 9913/13, определения КЭС ВС РФ от 27. 10. 2015 N 306 -ЭС 15 -1674, от 11. 04. 2017 N 305 -ЭС 1614771 4) Согласие третьего лица на совершение сделки (например, согласие кредитора на перевод долга, согласие залогодателя отвечать по долгам нового должника при переводе обеспеченного долга, согласие должника на уступку, согласие супруги на отчуждение общего имущества и т. п. )? – ВАС и ВС решили, что это сделка (ППВАС № 5554/12, п. 50 Постановления Пленума ВС № 25 от 23. 06. 2015 ) 5) Решения собраний (спорный вопрос) 6) Корпоративные решения (спорный вопрос) 9
ДРУГИЕ ПРИМЕРЫ ПОГРАНИЧНЫХ СИТУАЦИЙ 7) Процессуальные действия (подача иска, признание фактов, мировое соглашение, отказ от иска и т. п. ). По мировым соглашениям практика шла по пути признания их сделками (см. ППВАС № 9597/12, 17064/08). Недавно в отношении мирового соглашения, отказа от иска и признания иска ВАС закрепил применимость правил о недействительности сделок к таким процессуальным действиям в п. 10 Постановления Пленума ВАС № 28 от 16 мая 2014, Определение КЭС ВС РФ от 29. 07. 2015 N 305 -ЭС 15 -3650 8) Юридически значимые извещения (напр. , уведомление об уступке, о наступлении страхового случая, о готовности товара к отгрузке и т. п. ). В Постановлении Пленума ВС РФ № 25 от 23. 06. 15 есть намек на то, что это не сделки в чистом виде (а некое доведение юридически значимой информации). Иногда их называют сделкоподобными действиями 10
ВЫВОДЫ Есть бесчисленное множество иных подобных пограничных случаев. Поэтому юрист-практики должен быть начеку и проверять на наличие признаков сделки любой исходящий и входящий документ и при наличии сомнений проверять судебную практику, а при неоднозначности или отсутствии таковой – перестраховываться, относясь к документу как к сделке (с точки зрения оформления, полномочий и т. п. ) 11
«ДОГОВОРНОЕ И ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО (ОБЩАЯ ЧАСТЬ): комментарий к статьям 307 -453 ГК РФ» под редакцией директора Юридического института "М-Логос", д. ю. н. , А. Г. Карапетова. Это наиболее подробный на настоящий момент постатейный комментарий к общим положениям об обязательствах и договорах ГК РФ из тех, что когда-либо публиковались в современной России. В нем систематизирована практически вся судебная практики высших судов и освещено максимальное числа практических проблем, противоречий и иных «подводных камней» , возникающих применении общих норм ГК РФ о договорах и обязательствах. Особенное внимание уделено новым нормам ГК, появившимся в рамках реформы 2014 -2016 гг. Данный комментарий является удобным путеводителем по практическим проблемам обязательственного и договорного права, позволяет юристам сориентироваться в постоянно изменяющемся мире этих областей права, оптимизировать договорную работу и защиту договорных прав в суде, а также может использоваться для подготовки образовательных программ и эффективного обучения договорному и обязательственному праву. Объем комментария – 1 120 страниц. АВТОРСКИЙ КОЛЛЕКТИВ: Байбак В. В. , Бевзенко Р. С. , Беляева О. А. , Бибикова Е. В. , Карапетов А. Г. , Павлов А. А. , Савельев А. И. , Сарбаш С. В. , Сулейманов Р. У. , Церковников М. А. info@m-lawbooks. ru 12
УДАЧИ! Карапетов Артем Георгиевич http: //www. m-logos. ru д. ю. н. , директор Юридического института «М-Логос»
Скачать презентацию ЧТО ТАКОЕ СДЕЛКА ОБЗОР НЕКОТОРЫХ ПРОБЛЕМ Карапетов Артем
356290898033c7da0d9d2dacd9ea5846.ppt