1 2 3 4 5 6 Понятие и

1. 2. 3. 4. 5. 6. Понятие и общая классификация субъектов предпринимательского права Правовой статус индивидуальных предпринимателей Понятие юридического лица Коммерческие и некоммерческие организации Органы юридического лица Подразделения юридического лица

1. Понятие и общая классификация субъектов предпринимательского права

- это: 1) физические лица, 2) абстрактные лица – юридические лица (их органы и подразделения), публичные образования и их органы, которые могут иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления предпринимательской и иной хозяйственной деятельности, а также 3) группы лиц – объединения физических лиц и (или) абстрактных лиц, не наделенные статусом юридического лица, но обладающие частичной правосубъектностью, участники которых могут иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления такими объединениями предпринимательской и иной хозяйственной деятельности

2. Правовой статус индивидуальных предпринимателей

Одним из прав человека и гражданина, закрепленных Конституцией РФ, является право каждого «на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности» (п. 1 ст. 34). Пункт 1 ст. 23 ГК предусматривает основное публично-правовое условие осуществления данного права: «гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя» . Не все физические лица имеют право заниматься предпринимательством, – это запрещено государственным и муниципальным служащим (см. , напр. : п. 1 ст. 11 ФЗ от 8. 01. 1998 г. № 8 -ФЗ «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации» ; п. 1 ст. 17 ФЗ от 27. 07. 2004 г. № 79 ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» ).

С одной стороны, на ИП распространяются общие нормы о гражданах – не предпринимателях: о гражданско-правовой ответственности, о правовом режиме имущества супругов, о наследовании и т. д. Так, ИП, как и любое другое физическое лицо (ст. 24 ГК), отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (перечень такового закреплен гражданским процессуальным законодательством – п. 1 ст. 446 ГПК). С другой стороны, на ИП распространяются специальные нормы о гражданах–предпринимателях. Так, ИП, в отличие от граждан – не предпринимателей, могут быть признаны несостоятельными (банкротами) (ст. 25 ГК).

В связи с тем, что ни ГК, ни ФЗ от 11. 06. 2003 г. № 74 -ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» не наделяют крестьянские (фермерские) хозяйства статусом юридического лица, глава такой организации «признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства» (п. 2 ст. 23 ГК). В целях экономии нормативно-правового материала законодатель в ГК не выделил раздела, специально посвященного правовому статусу ИП, а закрепил следующую норму: «К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения» (п. 3 ст. 23).

Между тем, указанная экономия порождает и неясности в вопросе о правовом статусе ИП. Примером норм ГК о коммерческих организациях, которые не подлежат применению к ИП, в практике арбитражных судов РФ считаются нормы о ликвидации юридических лиц, в том числе в принудительном, судебном порядке, – ст. 61 -65. Неопределенным в ГК оказался и вопрос о характере гражданской правоспособности ИП. Основываясь на нормах, закрепленных п. 3 ст. 23 и п. 1 ст. 49 ГК, можно сделать вывод о том, что ИП, по общему правилу (как и коммерческие организации), обладают так называемой «общей» гражданской правоспособностью : они могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Этот вывод подтверждается и практикой арбитражных судов РФ.

Вместе с тем, правоспособность физических лиц (как и лиц юридических), даже когда она считается «общей» , не абсолютно универсальна: «Никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе, как в случаях и в порядке, установленных законом» (п. 1 ст. 22 ГК), т. е. ограничения такого рода посредством ФЗ возможны. В качестве примеров таких ограничений можно привести случаи, когда по закону определенными видами деятельности ИП, в отличие от юридических лиц, заниматься не вправе, - банковская деятельность, страхование и т. д.

Гражданская предпринимательская правоспособность ИП имеет ограничения, аналогичные тем, какие сделал закон и для коммерческих организаций. Например, отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, и те, и другие могут заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). В определенных законом случаях ИП наделяются так называемой «исключительной» гражданской правоспособностью: они могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления только видов деятельности, предусмотренных для них законом. Так, ИП – аудитор вправе осуществлять аудиторскую деятельность, а также оказывать сопутствующие аудиту услуги, но не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности.

Итак, российский законодатель неуклонно придерживается правила о том, что физическое лицо для законного осуществления предпринимательской деятельности без образования юридического лица должно пройти государственную регистрацию в качестве ИП, – за нарушение этого требования может последовать административная или уголовная ответственность. Гражданско-правовое же последствие нарушения указанного требования иное, – в целях обеспечения прав и законных интересов кредиторов такого правонарушителя последний «не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности» (п. 4 ст. 23 ГК).

ФЗ от 8. 08. 2001 г. № 129 -ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Регистрирующий орган – Федеральная налоговая служба (ФНС России) Ведется Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей – ЕГРИП (с 01. 2004 г. ) По месту жительства физического лица – уполномоченным территориальным органом ФНС России (например, Межрайонная ИФНС России № 14 по Тюменской области) Срок - не более чем 5 рабочих дней со дня представления необходимых документов в регистрирующий орган

ВИДЫ Государственная регистрация физического лица в качестве ИП Внесение изменений в сведения об ИП, содержащиеся в ЕГРИП Государственная регистрация при прекращении физическим лицом деятельности в качестве ИП

Государственная регистрация физического лица в качестве ИП Необходимые для совершеннолетних граждан России документы (п. 1 ст. 22. 1 ФЗ): 1) 2) 3) заявление о государственной регистрации; копия основного документа; документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация физического лица в качестве ИП Необходимые для совершеннолетних граждан России документы (п. 1 ст. 22. 1 ФЗ): 4) справка о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям в случае, если физическое лицо намерено осуществлять определенные виды предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних, перечень которых утвержден Постановлением Правительства РФ от 16. 04. 2011 г. № 285. Указанный документ представляется по межведомственному запросу регистрирующего органа МВД России.

Основания отказа в государственной регистрации 1. Общие (для всех видов государственной регистрации, для ИП и юридических лиц) – п. 1 ст. 23 ФЗ: - непредставление заявителем определенных данным ФЗ необходимых для государственной регистрации документов, за исключением ФЗ и иными федеральными законами случаев предоставления таких документов (содержащихся в них сведений) по межведомственному запросу регистрирующего органа;

Основания отказа в государственной регистрации 1. Общие (для всех видов государственной регистрации, для ИП и юридических лиц) – п. 1 ст. 23 ФЗ: - представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган; - несоблюдение нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами; - подписание неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации.

Основания отказа в государственной регистрации 2. Специальные (только для ИП) – п. 4 ст. 22. 1 ФЗ: - не утратила силу государственная регистрация физического лица в качестве ИП; - не истек год со дня принятия судом решения о признании ИП несостоятельным (банкротом); - не истек год со дня принятия судом решения о прекращении в принудительном порядке деятельности физического лица в качестве ИП; - не истек срок, на который физическое лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью;

Основания отказа в государственной регистрации 2. Специальные (только для ИП) – п. 4 ст. 22. 1 ФЗ: - физическое лицо, которое намерено осуществлять виды предпринимательской деятельности, указанные в подпункте «к» п. 1 ст. 22. 1 ФЗ имеет или имело судимость, подвергается или подвергалось уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, а также против общественной безопасности.

Основания отказа в государственной регистрации 2. Специальные (только для ИП) – п. 4 ст. 22. 1 ФЗ: - наличие сведений о невыполнении требований, предусмотренных подп. «в» п. 1 ст. 22. 3 ФЗ, – о представлении определенных пенсионным законодательством данных при прекращении физическим лицом деятельности в качестве ИП (в добровольном порядке).

Внесение изменений в сведения об ИП, содержащиеся в ЕГРИП Необходимые документы (п. 1 ст. 22. 2 ФЗ): 1) 2) заявление о внесении в ЕГРИП изменений; копия документа, подтверждающего изменение ранее внесенных в ЕГРИП сведений об ИП.

Государственная регистрация при прекращении физическим лицом деятельности в качестве ИП 1. Добровольное прекращение – в связи с принятием ИП решения о прекращении его деятельности (п. 1 ст. 22. 3 ФЗ): 1) заявление о государственной регистрации; 2) документ об уплате государственной пошлины;

Государственная регистрация при прекращении физическим лицом деятельности в качестве ИП 1. Добровольное прекращение – в связи с принятием ИП решения о прекращении его деятельности (п. 1 ст. 22. 3 ФЗ): 3) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1 -8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 ФЗ от 1. 04. 1996 г. № 27 -ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и п. 4 ст. 9 ФЗ от 30. 04. 2008 г. № 56 -ФЗ «О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений» . В случае, если указанный документ не представлен заявителем, он предоставляется по межведомственному запросу регистрирующего органа соответствующим территориальным органом Пенсионного фонда РФ в электронной форме.

Государственная регистрация при прекращении физическим лицом деятельности в качестве ИП 2. Принудительное прекращение (п. 2 -6 ст. 22. 3 ФЗ): 1) с момента смерти физического лица (на основании поступивших в регистрирующий орган в установленном законодательством порядке сведений о государственной регистрации смерти данного лица); 2) с момента принятия судом решения о признании ИП несостоятельным (банкротом) (на основании копии такого судебного решения, поступившей в регистрирующий орган в установленном законодательством порядке);

Государственная регистрация при прекращении физическим лицом деятельности в качестве ИП 2. Принудительное прекращение (п. 2 -6 ст. 22. 3 ФЗ): 3) с момента принятия судом решения о прекращении деятельности физического лица в качестве ИП в принудительном порядке (на основании поступившей в регистрирующий орган в установленном законодательством порядке копии такого судебного решения);

Государственная регистрация при прекращении физическим лицом деятельности в качестве ИП 2. Принудительное прекращение (п. 2 -6 ст. 22. 3 ФЗ): 4) с момента вступления в силу приговора суда, которым физическому лицу назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок (на основании поступившей в регистрирующий орган в установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти порядке информации о вступлении в силу указанного приговора суда);

Государственная регистрация при прекращении физическим лицом деятельности в качестве ИП 2. Принудительное прекращение (п. 2 -6 ст. 22. 3 ФЗ): 5) с момента аннулирования документа, подтверждающего право физического лица временно или постоянно проживать в РФ, или окончания срока действия указанного документа (на основании поступившей в регистрирующий орган в установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти порядке информации об аннулировании указанного документа или на основании окончания срока его действия с учетом содержащихся в ЕГРИП сведений о таком сроке).

3. Понятие юридического лица

Определение данного понятия закреплено в п. 1 ст. 48 ГК: «Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде» .

Во-первых, юридическое лицо, как указывает законодатель, – это организация. Между тем, не все виды юридических лиц по современному российскому законодательству должны быть правосубъектными формами организаций. Так, согласно п. 1 ст. 66, п. 6 ст. 98 ГК, - АО, а также, согласно п. 1 ст. 66, п. 2 ст. 88, п. 3 ст. 95 ГК, – ООО (ОДО) – могут быть созданы одним лицом «или состоять из одного лица» . При этом они вправе не только не иметь более одного участника, но и не нанимать работников (кроме руководителя, функции которого может выполнять единственный участник), т. е. не являться организацией как «социальным образованием» , неким «коллективом» .

В связи с этим анализируемый признак, именуемый еще в специальной литературе признаком «организационного единства» ( «организационной обособленности» ), трактуется большинством ученых не столько как характеризующий множественность учредителей (участников) и (или) работников юридического лица, а как закрепляющий организационно-правовую обособленности юридического лица от его учредителей (участников). Поэтому данный признак следует признать факультативным.

Во-вторых, юридическое лицо – «имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество…» . Отечественная правовая доктрина традиционно относит к сущностным признакам юридического лица его «имущественную обособленность» , под которой обычно понимают обладание, точнее даже, – способность обладания имуществом на определенном юридическом основании (титуле). Формой отражения и в определенной степени обеспечения имущественной обособленности юридического лица является его самостоятельный баланс и (или) смета (для некоммерческих организаций), которые должны быть, согласно абз. 2 п. 1 ст. 48 ГК, у юридического лица.

Если толковать анализируемое положение закона буквально, то можно придти к абсурдному выводу о том, что российские юридические лица обязаны обладать имуществом, причем только на каком-либо из трех указанных вещных правах – праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Это не верно. Прежде всего, имущество у юридического лица может находиться не только на основании одного из трех указанных вещных прав, но и на основании иных вещных прав (допустим, права постоянного (бессрочного) пользования), а также других имущественных прав – обязательственных, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Поэтому данный признак следует признать факультативным.

В-третьих, юридическое лицо, как закреплено в п. 1 ст. 48 ГК, - «отвечает по своим обязательствам этим имуществом…» , т. е. тем, которое «имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении» . Уже сама привязка таким способом анализируемого признака юридического лица к «имущественной обособленности» последнего по причинам, указанным выше, вызывает критику. Отечественная правовая доктрина традиционно относит к сущностным признакам юридического лица признак «самостоятельности имущественной ответственности» (или точнее «самостоятельности гражданско-правовой ответственности» ).

Действительно, по общему правилу, «учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника» (абз. 1 п. 3 ст. 56 ГК). Та же статья ГК говорит об исключениях из этого общего правила: а) «юридические лица, кроме учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом» (п. 1); б) «казенное предприятие и учреждение отвечают по своим обязательствам в порядке и на условиях, предусмотренных пунктом 5 статьи 113, статьями 115 и 120 настоящего Кодекса» (п. 2);

в) «если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам» (абз. 2 п. 3).

Согласно п. 5 ст. 115 ГК: «Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества» . В соответствии с п. 2 ст. 120 ГК: «Частное или казенное учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При недостаточности указанных денежных средств субсидиарную ответственность по обязательствам такого учреждения несет собственник его имущества» ;

«Собственник имущества автономного учреждения не несет ответственность по обязательствам автономного учреждения» ; «Собственник имущества бюджетного учреждения не несет ответственности по обязательствам бюджетного учреждения» . Поэтому и данный признак следует признать факультативным.

В-четвертых, юридическое лицо, как закреплено в п. 1 ст. 48 ГК, – «может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде» . Данный признак, по сути, говорит о том, что юридическое лицо обладает собственной гражданской правосубъектностью, т. е. является субъектом гражданского права. Между тем, указания на то, что перед нами субъект права, еще не достаточно для раскрытия сущности последнего. Хотя, конечно, признак «собственной правосубъектности» следует считать сущностным признаком юридического лица.

И если о физическом лице мы можем сказать, – это человек, индивид, наделенный определенной правосубъектностью, – то, что же такое юридическое лицо? Вопрос этот остается уже не одно столетие камнем преткновения для многочисленных научных течений в отечественной и зарубежной юриспруденции. Поэтому законодатели большинства стран мира избегают попыток нормативного закрепления определения анализируемого понятия, а исключения из этого правила лишь подтверждают общую тенденцию, – обычно такие формулировки ограничиваются указанием на то, что юридическое лицо – это «лицо фиктивное, способное осуществлять права, нести гражданские обязанности и вступать в правовые и неправовые отношения» (ст. 545 Гражданского кодекса Чили 1855 г. ; данное определение текстуально воспроизводится в гражданских кодексах Колумбии, Сальвадора и Эквадора).

Важнейшим элементом правосубъектности юридического лица является право (и одновременно – обязанность) на собственное наименование. При этом коммерческие организации осуществляют свою деятельность под особым наименованием – фирменным наименованием (или просто фирмой). Наименование юридических лиц состоит из двух частей: указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности; наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях и коммерческих организаций (например, унитарных предприятий) должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (п. 1 ст. 54, п. 2 ст. 1473 ГК).

Наименование юридического лица указывается в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица (п. 3 ст. 54, п. 1 ст. 1473 ГК). Общие требования к фирменным наименованиям закрепляет ст. 1473 ГК. Юридическое лицо должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, юридическое лицо вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках; фирменное наименование юридического лица на русском языке и языках народов РФ может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или соответственно в транскрипциях языков народов РФ, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму юридического лица (п. 3 ст. 1473 ГК).

Важным элементом правосубъектности юридического лица является право (и обязанность) на обозначение собственного места нахождения, – оно, как и наименование, указывается в учредительных документах (п. 3 ст. 54 ГК). Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, причем такая регистрация осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (п. 2 ст. 54 ГК).

Стоит добавить, что учредительные документы представляются для государственной регистрации юридического лица при его создании и хранятся в Едином государственном реестре юридических лиц. Изменения таких документов «приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях» ; при этом «юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений» (п. 3 ст. 52 ГК).

4. Коммерческие и некоммерческие организации

1. Основная цель деятельности и распределение прибыли - это юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (п. 1 ст. 50 ГК) и имеющие право распределять полученную прибыль между участниками

2. Организационно-правовые формы Исчерпывающий перечень в п. 2 ст. 50 ГК: 1) хозяйственные товарищества - полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество); 2) производственные кооперативы (артели); 3) хозяйственные общества: 3. 1) ООО (ОДО) и 3. 3) АО – двух типов – ЗАО и ОАО; 4) государственные и муниципальные унитарные предприятия.

2. Гражданская правоспособность А. По общему правилу - «общая» : могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (п. 1 ст. 49 ГК). Б. Исключения из общего правила п. 1 ст. 49 ГК: 1) лицензирование отдельных видов деятельности: отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо (как коммерческая, так и некоммерческая организация, а также ИП) может заниматься только на основании специального разрешения государства (лицензии);

2. Гражданская правоспособность Б. Исключения из общего правила п. 1 ст. 49 ГК: 2) «исключительная» : определенные виды коммерческих организаций могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления только тех видов деятельности, которые предусмотренных для них законом (напр. , банки); 3) «ограниченная» : могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, соответствующие предмету и целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах (по усмотрению учредителей (участников), когда по закону такое ограничение не обязательно);

2. Гражданская правоспособность Б. Исключения из общего правила п. 1 ст. 49 ГК: 4) процедуры, применяемые в деле о банкротстве, – с их введением арбитражным судом в отношении должника (как коммерческой, так и некоммерческой организации, а также ИП) в соответствии с законом существенно ограничивается его гражданская правоспособность; 5) унитарные предприятия наделены законом так называемой «специальной» гражданской правоспособностью: они могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, соответствующие предмету и целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах – уставах (в силу требований закона).

1. Основная цель деятельности и распределение прибыли – это юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками (п. 1 ст. 50 ГК); - их основными целями могут быть какиелибо цели, направленные на достижение общественных благ;

1. Основная цель деятельности и распределение прибыли – они вправе извлекать прибыль (осуществлять предпринимательскую, приносящую доход деятельность) при соблюдении следующих условий: а) если это прямо не запрещено законом, как п. 1 ст. 121 ГК для ассоциаций (союзов); б) если это разрешено учредителями (участниками) некоммерческой организации в ее учредительных документах (п. 2 ст. 52 ГК); в) если это служит достижению целей, ради которых создана некоммерческая организация, и такая деятельность соответствует этим целям (п. 3 ст. 50 ГК);

1. Основная цель деятельности и распределение прибыли – доходы должны направляться на достижение целей, ради которых создана некоммерческая организация; исключение - потребительский кооператив, который вправе распределять между своими членами «доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, осуществляемой кооперативом в соответствии с законом и уставом» (п. 5 ст. 116 ГК).

2. Организационно-правовые формы Открытый перечень в п. 3 ст. 50 ГК: 1) потребительские кооперативы; 2) общественные и религиозные организации (объединения); 3) учреждения; 4) фонды. Законом могут быть предусмотрены иные ОПФ некоммерческих организаций (п. 3 ст. 50 ГК).

2. Организационно-правовые формы ГК закрепляет еще такие их формы: объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) – ст. 121 -123; товарищества собственников квартир (жилья) – ст. 291. ФЗ от 12. 01. 1996 г. № 7 -ФЗ «О некоммерческих организациях» : государственная корпорация (ст. 7. 1), государственная компания (ст. 7. 2), некоммерческое партнерство (ст. 8), автономная некоммерческая организация (ст. 10) и др. Закон РФ от 7. 07. 1993 г. № 5340 -1 «О торговопромышленных палатах в Российской Федерации: торгово-промышленная палата (ст. 1). И др.

2. Гражданская правоспособность - «специальная» : могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, соответствующие предмету и целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах (в соответствии с требованиями закона).

5. Органы юридического лица

Определение понятия «орган» ( «орган управления» ) юридического лица в российском законодательстве отсутствует. Понятие «органа управления юридического лица» можно определить следующим образом: это физическое лицо или группа лиц, обособленные в установленной законом форме в качестве части юридического лица и образующие и (или) изъявляющие его волю. Согласно п. 1 ст. 53 ГК: «Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами» . Однако, из этого общего правила есть 2 исключения.

Во-первых, согласно п. 2 той же статьи: «В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников» . Данное исключение рассчитано, в частности, на такую специфическую ОПФ юридических лиц, у которой органы как таковые не формируются, – на хозяйственные товарищества. Дело в том, что каждый участник полного товарищества (полный товарищ), а также каждый полный товарищества на вере вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено иное (п. 1 ст. 69, п. 1 ст. 72, п. 1, 2 ст. 82 ГК).

Во-вторых, юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих представителей (ст. 182 ГК). Правомочия органов действовать от имени юридических лиц должны быть основаны на законе, ином правовом акте и учредительных документах последних (п. 1 ст. 53 ГК). Причем такие органы не выступают в качестве самостоятельных субъектов в гражданско-правовых отношениях со своим юридическим лицом, подобно тому, как выступают в таком качестве представители в гражданскоправовых отношениях с представляемыми, – они с точки зрения права являются лишь частью своего юридического лица.

Полномочие же представителя совершать сделки от имени представляемого может быть основано на (п. 1 ст. 182 ГК): доверенности (так называемое «договорное представительство» ), законе (так называемое «законное представительство» ) или акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Кроме того, «полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т. п. )» (п. 1 ст. 182 ГК).

По российскому законодательству выделяют следующие основные виды органов юридического лица. 1. Высший орган – общее собрание учредителей (участников) юридического лица; когда участник один, он осуществляет функции высшего органа единолично. 2. Исполнительные органы – 2 -х разновидностей: а) коллегиальный (например, в производственных кооперативах – правление; в ООО (ОДО) – правление, дирекция и др. ; в АО – правление, дирекция) и (или) б) единоличный (например, в производственных кооперативах – председатель; в ООО (ОДО) – генеральный директор, президент и др. ; в АО – директор, генеральный директор; в унитарных предприятиях –директор, генеральный директор).

Такие органы создаются для осуществления текущего руководства деятельностью юридического лица, они подотчетны его высшему органу, а в хозяйственных обществах, производственных кооперативах, сельскохозяйственных потребительских кооперативах – и совету директоров (наблюдательному совету). 3. Совет директоров (наблюдательный совет) – орган, избираемый высшим органом в хозяйственных обществах, производственных кооперативах, сельскохозяйственных потребительских кооперативах для осуществления общего руководства деятельностью этих юридических лиц и контроля над деятельностью их исполнительных органов; подотчетен соответствующему высшему органу.

Отечественная доктрина и законодательство в основном органами (органами управления) юридического лица признает части последнего, посредством которых оно не только управляет своей деятельностью, но и образует и (или) изъявляет свою волю, в том числе приобретает и осуществляет права, принимает на себя и исполняет обязанности. Но в более широком смысле под органами можно понимать и другие части юридического лица, участвующие в управлении им. В этом, широком смысле выделяют, например, контрольные (контрольно-ревизионные) органы – это ревизионная комиссия (или ревизор), избираемая высшим органом в хозяйственных обществах, производственных кооперативах для осуществления контроля над финансово-хозяйственной деятельностью последних.

При этом совершать в процессе обычной хозяйственной деятельности сделки от имени юридического лица вправе, по общему правилу, только один из указанных видов органов – единоличный исполнительный орган. В случаях, предусмотренных законом или учредительными документами, в совершении сделок от имени юридического лица уполномочены участвовать и другие органы. Так, крупные сделки или сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершаемые от имени хозяйственных обществ, должны быть одобрены от имени хозяйственных обществ их советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием участников.

Как гласит п. 1 ст. 53 ГК (абз. 2), «порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами» ; аналогичным путем закрепляется и компетенция таких органов, что напрямую зависит от ОПФ юридического лица и вида органа. в Едином государственном реестре юридических лиц должны содержаться следующие сведения: фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством РФ, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии.

В случае, если эти сведения перестают отвечать действительности (например, когда руководитель юридического лица уволен), в течение 3 -х дней необходимо представить в регистрирующий орган заявление установленной формы о внесении в данный реестр изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (подп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5 ФЗ от 8. 08. 2001 г. № 129 -ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ).

И здесь следует подчеркнуть необходимость государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в случае изменения места нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а при отсутствии такового иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, т. к. к этому месту привязывается место государственной регистрации и, соответственно, место нахождения юридического лица (которое должно быть указано в учредительных документах).

Пункт 3 ст. 53 ГК закрепляет общие нормы о гражданскоправовой ответственности лиц, которые в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, – они должны «действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно» , а также обязаны «по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу» .

6. Подразделения юридического лица

Определение понятия «подразделение» ( «структурное подразделение» ) юридического лица в российском законодательстве отсутствует. Понятие «подразделения юридического лица» можно определить следующим образом: это физическое лицо или группа лиц, обособленные в установленной законом и (или) учредительными документами либо иными внутренними документами форме в качестве части юридического лица, не являющееся его органом. ГК говорит лишь о таких подразделениях юридического лица как филиалы и представительства (ст. 55).

При этом законодатель подчеркивает, что это – обособленные подразделения юридических лиц, но не запрещает последним иметь иные подразделения – обособленные и не обособленные. Кроме того, в п. 3 указанной статьи подчеркнуто, – «представительства и филиалы не являются юридическими лицами» , что следует толковать расширительно: любые подразделения юридического лица не являются не только юридическими лицами, но и вообще субъектами гражданского права. Основным отличительным признаком обособленных подразделений от необособленных подразделений юридического лица является определенная «территориальная обособленность» первых, – по ГК: их расположение вне места нахождения создавшего их юридического лица.

Место нахождения юридического лица, согласно п. 2 ст. 54 ГК, определяется местом нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (либо иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности). При этом законодатель не привязывает границы такого места к границам соответствующего административнотерриториального образования, что позволяет придти к выводу о том, что обособленное подразделение и создавшее его юридическое лицо могут быть расположены на территории одного образования такого рода, – достаточно расположить подразделение по адресу (почтовому), отличному от адреса, где находится соответствующий орган юридического лица.

Представительство – это «обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту» (п. 1 ст. 55 ГК). Филиал – это «обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства» (п. 2 ст. 55 ГК). Таким образом, единственное отличие по ГК филиала от представительства состоит в том, что у филиала потенциально более широкий круг функций.

По ГК филиалы и представительства приобретают свой статус при наличии следующих условий (п. 3 ст. 55): 1) они должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица; 2) они должны действовать на основании утвержденных создавшим их юридическим лицом положений; 3) их руководители назначаются юридическим лицом и должны действовать на основании его доверенности. Филиалы и представительства «наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом» (абз. 1 п. 3 ст. 55); при этом у подразделений юридических лиц не возникает какого-либо гражданского права на данное имущество, т. к. они не являются субъектами гражданского права – лицами.

Согласно п. 33 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденному Приказом Министерства финансов РФ от 29. 07. 1998 г. № 34 н, , «бухгалтерская отчетность организации должна включать показатели деятельности филиалов, представительств и иных структурных подразделений, в том числе выделенных на отдельные балансы» . Таким образом, юридическое лицо вправе, но не обязано выделять на отдельный баланс имущество, закрепленное за своим обособленным подразделением; причем отдельный баланс такого подразделения остается лишь частью самостоятельного баланса создавшего юридического лица.

Согласно п. 4. 3 Инструкции Центрального банка РФ от 14. 09. 2006 г. № 28 -И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» , «для открытия расчетного счета обособленному подразделению юридического лица – резидента (филиал, представительство) в банк представляются» : а) документы, указанные в пункте 4. 1 настоящей Инструкции (необходимые для открытия расчетного счета юридическому лицу – резиденту); б) положение об обособленном подразделении юридического лица; в) документы, подтверждающие полномочия руководителя обособленного подразделения юридического лица; г) документ, подтверждающий постановку на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения его обособленного подразделения.

Сообщения об изменениях в учредительных документах юридического лица в связи с созданием филиала или представительства подаются в регистрирующий орган в течение 3 -х дней с момента такого создания в регистрирующий орган в уведомительном порядке, если такой упрощенный порядок прямо предусмотрен федеральным законом (см. : п. 3 ст. 52 ГК; п. 5 ст. 5, ст. 19 ФЗ от 8. 08. 2001 г. № 129 -ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ; п. 6 ст. 5 ФЗ об АО; п. 5 ст. 5 ФЗ об ООО; п. 5 ст. 5 ФЗ от 14. 11. 2002 г. № 161 -ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» ).

Для целей налогообложения, согласно п. 2 ст. 11 НК, обособленное подразделение организации - это «любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца» .

Организация обязана в течение одного месяца письменно сообщать в налоговый орган по месту своего нахождения обо всех обособленных подразделениях, созданных или закрытых на территории РФ (п. 2 ст. 23 НК), а также в течение одного месяца после создания обособленного подразделения на территории РФ встать на налоговый учет по месту нахождения последнего (п. 4 ст. 83 НК). Для снятия с налоговый учет по месту нахождения обособленного подразделения в случае принятия организацией решения о прекращении деятельности (закрытии) своего обособленного подразделения подается соответствующее заявление (п. 5 ст. 84 НК).