Всероссийская академия внешней торговли Кафедра международного частного права

Описание презентации Всероссийская академия внешней торговли Кафедра международного частного права по слайдам

Всероссийская академия внешней торговли Кафедра международного частного права Учебно-методическое пособие  по курсу «МеждународноеВсероссийская академия внешней торговли Кафедра международного частного права Учебно-методическое пособие по курсу «Международное частное право» темы 4 -5 Составитель: к. ю. н. , доцент кафедры международного частного права М. А. Ахрименко Москва, 2013 В основу положено учебно –методическое пособие по Темам 1 -4 д. ю. н. , профессора Н. Г. Вилковой

Тема 4. Применение коллизионных норм  • Подтема 1. Сфера применения коллизионных норм Тема 4. Применение коллизионных норм • Подтема 1. Сфера применения коллизионных норм • 1 вопрос. Квалификация юридических понятий, используемых при определении права, подлежащего применению (конфликт квалификаций)

Применение коллизионных норм  • Две стадии регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом :Применение коллизионных норм • Две стадии регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом : • 1)разрешение коллизии права, т. е. определение с помощью КН применимого права — отсюда: нахождение соответствующей КН и затем • 2)осуществление выбора с помощью коллизионных норм соответствующего права

 Подтема 1. Сфера применения коллизионных норм  • На первой стадии возникают проблемы, Подтема 1. Сфера применения коллизионных норм • На первой стадии возникают проблемы, связанные с применением коллизионных норм , т. е. непосредственно с процессом выбора права: квалификация, обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства, выбор права, обход закона, множественность коллизионных привязок • На второй стадии: после осуществления выбора применимого права возникают проблемы, связанные с применением иностранного права

1 стадия: квалификация (толкование) юридических понятий КН • Необходимость квалификации юр. понятий  обусловлена1 стадия: квалификация (толкование) юридических понятий КН • Необходимость квалификации юр. понятий обусловлена тем, что одна и та же КН с одноименными юридическими понятиями, составляющими объем и привязку, понимается и применяется в разных странах неодинаково. • В основе квалификации юр. понятий лежит толкование содержания коллизионной нормы с учетом правовой системы государства, культурных и религиозных особенностей. Уяснение места этой нормы в праве государства в соответствии с которым она толкуется.

Квалификация юридических понятий КН • 1. чтобы применить коллизионную норму,  необходимо понять, истолковатьКвалификация юридических понятий КН • 1. чтобы применить коллизионную норму, необходимо понять, истолковать содержание юридических понятий , из которых она состоит • 2. фактические обстоятельства находятся в правовой сфере разных государств , а оно неодинаково регулирует одинаковые отношения, дает одним и тем же фактическим обстоятельствам разную правовую квалификацию

Квалификация юридических понятий • 3. Юридические понятия, из которых состоят объем и привязка КНКвалификация юридических понятий • 3. Юридические понятия, из которых состоят объем и привязка КН разных государств могут словесно совпадать, но иметь разное содержание — исковая давность, место заключения договора в общем и континентальном праве, место жительства (штат Невада – 24 часа, округ Колумбия – 6 месяцев), домицилий по происхождению в Великобритании, даже если лицо не проживало в стране

Квалификация юридических понятий • 4. Поэтому одни и те же факты могут получить разнуюКвалификация юридических понятий • 4. Поэтому одни и те же факты могут получить разную правовую квалификацию в зависимости от того, по праву какого государства они будут рассмотрены • 5. Расхождения словесно одинаковых правовых понятий – коллизия между правовыми понятиями — конфликт квалификаций, скрытые коллизии (Ф. Кан, Германия, Е. Бартэн, Франция)

Квалификация юридических понятий КН • 6. Наличие во внутреннем праве разных государств одинаковых коллизионныхКвалификация юридических понятий КН • 6. Наличие во внутреннем праве разных государств одинаковых коллизионных норм – не гарантирует одинакового выбора подлежащего применению права – отсюда еще одно наименование конфликта квалификаций – скрытые коллизии • Их как бы не видно, т. к. государства имеют одинаковые по форме коллизионные нормы

Квалификация юридических понятий КН • 7. Выбор права зависит от того, с точки зренияКвалификация юридических понятий КН • 7. Выбор права зависит от того, с точки зрения какого права будет осуществлена квалификация — это именуется предварительным вопросом , т. е. вопрос толкования возникает до того, как избрано применимое право

Квалификация объема КН  • Объем КН – форма завещания, форма сделок, понятие недвижимости,Квалификация объема КН • Объем КН – форма завещания, форма сделок, понятие недвижимости, исковая давность, дееспособность • От квалификации понятий, входящих в объем КН, зависит выбор той или иной КН Например, в зависимости от определения недвижимости применимое право может быть определено на основании ст. 1213 или на основании ст. 1211 ГК РФ

Квалификация привязки КН  • Определение понятий, входящих в привязку КН – место совершенияКвалификация привязки КН • Определение понятий, входящих в привязку КН – место совершения сделки, место причинения вреда (место совершения вредоносного действия или место наступления вредных последствий), закон места жительства физического лица, закон суда

По праву какого государства осуществлять толкование КН • Три варианта решения конфликта квалификаций •По праву какого государства осуществлять толкование КН • Три варианта решения конфликта квалификаций • 1. по lex fori — наиболее распространенный способ. КН – норма национального права, находится в рамках национальной правовой системы, используемые ею термины (правоспособность, дееспособность, место жительства, место совершения сделки) имеют то же содержание, что и в материальном гражданском праве

По праву какого государства осуществлять толкование КН • 2.  по lex causae –По праву какого государства осуществлять толкование КН • 2. по lex causae – в соответствии с понятиями права, к которому отсылает КН, т. е. по праву страны, с которой связано правоотношение в целом • Автор – М. Вольф (Германия) – нельзя исследовать иностранное право, подлежащее применению, без обращения к его квалификациям

Lex causae • Главное достоинство:  позволяет избежать вторичной коллизии.  «Место совершения сделкиLex causae • Главное достоинство: позволяет избежать вторичной коллизии. «Место совершения сделки всегда будет место отправки акцепта» , если при первичной коллизии квалифицировать его в соответствии с lex causae. • Недостатки: Потребность в квалификации возникает до выбора применимого права. Когда о нем можно только «предположить» . Потому квалификация понятий и называется «предварительный вопрос» .

Варианты использования lex causae  • 1.  когда все или большая часть фактическихВарианты использования lex causae • 1. когда все или большая часть фактических обстоятельств связаны с правом одного государства, а спор рассматривается в суде другого государства • 2. когда известно право, которому подчинено отношение в целом, но в рамках этого отношения имеется вопрос, по которому необходим выбор права • 3. когда иностранное право содержит юридические понятия, не известные отечественному праву

По праву какого государства осуществлять толкование КН • 3. автономная квалификация - квалификация, осуществляемаяПо праву какого государства осуществлять толкование КН • 3. автономная квалификация — квалификация, осуществляемая независимо от материальных норм внутреннего права, на основе обобщенных понятий разнонациональных правовых систем • Э. Рабель (Германия), Л. А. Лунц, М. М. Богуславский

Автономная квалификация КН  • Для выполнения роли связующего звена  между правом разныхАвтономная квалификация КН • Для выполнения роли связующего звена между правом разных государств КН должна пользоваться некими общими для права разных государств понятиям, которые выводятся путем сравнительного изучения и обобщения однородных цивилистических понятий разных государств

Автономная квалификация КН • Поскольку деятельность по обобщению возложена на ученых правоведов, а неАвтономная квалификация КН • Поскольку деятельность по обобщению возложена на ученых правоведов, а не на судей разбирающих конкретное дело, данный подход может широко применяться в области унификации права. • Унификация права должна сопровождаться унификацией правовых понятий. • Международные договоры, унифицирующие как коллизионные так и материальные нормы включают раскрывающие понятия либо вводят статью в которой для целей настоящей конвенции дается толкование терминов и терминологических конструкций. Пример Венская конвенция 1980 г. раскрывает понятие договора международной купли-продажи • Некоторые законодательства содержат указанный принцип: ст. 27 Кодекса МЧП Туниса «При квалификации надлежит учитывать различные международные юридические понятия и особенности международного частного права» .

Ст. 1187 ГК РФ – 2 этапа  • 1 этап :  приСт. 1187 ГК РФ – 2 этапа • 1 этап : при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом , если иное не предусмотрено законом — т. е lex fori

Ст. 1187 ГК РФ – 2 этапа  • 1 этап :  приСт. 1187 ГК РФ – 2 этапа • 1 этап : при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом , если иное не предусмотрено законом — т. е lex fori

Ст. 1187 ГК РФ – 2 этапа  • 2)Если  при определении права,Ст. 1187 ГК РФ – 2 этапа • 2)Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву. . и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право

Ст. 1187: если иное не предусмотрено законом • п. 2 ст. 1205 ГК РФСт. 1187: если иное не предусмотрено законом • п. 2 ст. 1205 ГК РФ – понятие недвижимого имущества • ст. 1208 – право, применимое к исковой давности — дело МКАС (ранее ВТАК) 1966 г. – применимым к отношениям сторон по контракту купли-продажи было английское право и применен 6 -летний срок исковой давности по английскому праву •

Подход МКАС при ТПП РФ • При юридической квалификации отношений, для которых должно бытьПодход МКАС при ТПП РФ • При юридической квалификации отношений, для которых должно быть определено применимое право, следует основываться на толковании юридических понятий в соответствии с российским правом , если только иное не предусмотрено законом или не вытекает из международного договора – М. Г. Розенберг

Выводы • 1. Нормы ч. 1 и ч. 2 ст. 1187 ГК РФ определяютВыводы • 1. Нормы ч. 1 и ч. 2 ст. 1187 ГК РФ определяют способы квалификации понятий КН • 2. Правила рассчитаны на применение независимо от того, гражданско-правовые отношения с иностранным элементом и какие соответствующие им коллизионные нормы вызывают конфликт квалификаций • 3. проблема квалификации решается в отношении как объема, так и привязки КН, исходя из единых критериев

Применение коллизионной нормы:  Обратная отсылка • Составной частью права различных государств являются какПрименение коллизионной нормы: Обратная отсылка • Составной частью права различных государств являются как коллизионные нормы, так и материальные нормы. • Результат — коллизии КН, которые отличаются в праве отдельных государств (коллизии коллизий) • Вопрос – является ли отсылка двусторонней КН, действующей в стране суда, к иностранному праву отсылкой не только к материальным нормам этого права, но и к его КН

Обратная отсылка  • Различное содержание национальных КН приводит к тому, что иностранное право,Обратная отсылка • Различное содержание национальных КН приводит к тому, что иностранное право, избранное на основании отечественной КН, если применять иностранное право, включая его КН отсылает обратно: Обратная отсылка или renvoi 1 степени) или • к праву третьего государства ( Отсылка к праву третьего государства или renvoi 2 степени )

Примеры отсылок • Договор купли-продажи заключен в гос-ве А,  Продавец имеет постоянное местонахождениеПримеры отсылок • Договор купли-продажи заключен в гос-ве А, Продавец имеет постоянное местонахождение в гос-ве Б. Согласно КН государства А, которую обязан применить суд государства А, к договору применяется право страны продавца, т. е. право государства Б, а в КН государства Б указано, что договор регулируется правом места его совершения. Т. е. имеется обратная отсылка к праву государства А. • Договор купли-продажи заключен в гос-ве А, Продавец имеет постоянное местонахождение в гос-ве Б, исполнение контракта в государстве В. Согласно КН государства А, которую обязан применить суд государства А, к договору применяется право страны продавца, т. е. право государства Б, а в КН государства Б указано, что договор регулируется правом места его исполнения. Т. е. имеется отсылка к праву 3 страны.

Обратная отсылка • 2 варианта ответа:  • Двусторонная КН отсылает только к материальномуОбратная отсылка • 2 варианта ответа: • Двусторонная КН отсылает только к материальному праву. – Проблема обратной отсылки не возникает и вопрос решается по существу. • Двусторонняя КН отсылает и к материальным и к коллизионных нормам. Возникает проблема обратной отсылки 1 и 2 степеней.

Решение 1878 по делу Форго  • Франц Форго  родился в 1801 г.Решение 1878 по делу Форго • Франц Форго родился в 1801 г. в Королевстве Бавария, в пять лет переехал с матерью во Францию, женился, скончался в этой стране, не оставив завещания. • На оставшееся имущество (вклады во французском банке) претендовали: в Баварии потомки сестры матери (признавались таковыми по Баварскому праву), во Франции по франц. праву имущество являлось выморочным и на него претендовало государство.

Решение 1878 по делу Форго  • По франц. праву подлежал применению закон домицилияРешение 1878 по делу Форго • По франц. праву подлежал применению закон домицилия (под которым понимался закон происхождения) наследодателя, т. е. Баварский закон • Коллизионные нормы Баварского права под домицилием понимали фактическое место жительства наследодателя, т. е. подлежало применению франц. право

Виды обратных отсылок  • В литературе (Г. К. Дмитриева) выделяют положительные и отрицательныеВиды обратных отсылок • В литературе (Г. К. Дмитриева) выделяют положительные и отрицательные коллизии коллизий. • Положительные коллизии : право двух или более государств относит к сфере регулирования собственным национальным правом (отсылает к своему праву).

Виды обратных отсылок  • Отрицательные коллизии:  ни одно государство, с которым связаноВиды обратных отсылок • Отрицательные коллизии: ни одно государство, с которым связано правоотношение, не относит его к сфере регулирования собственным национальным правом (отсылает к праву другого государства) • Вместе с тем, данное разделение представляется спорным, по следующим причинам: а) гос. суд всегда руководствуется своей собственной коллизионной нормой. При возникновении положительной коллизии (т. е. привязка КН приводит к применению нац. права суда) отсылки не возникает в принципе и не важно, какие еще нормы где-то существуют. б) при отрицательной — по сути это и есть renvoi 1 и 2 степени.

Виды обратных отсылок  • Выход:  1) не обращая внимания на иностранную КН,Виды обратных отсылок • Выход: 1) не обращая внимания на иностранную КН, решать вопрос согласно применимым нормам материального права, • 2) учитывать иностранную КН

Подходы национального права  • 1. Применение Обратной отсылки в полном объеме  -Подходы национального права • 1. Применение Обратной отсылки в полном объеме — Австрия, Польша, Финляндия, бывшая Югославия • Закон Австрии : отсылка к чужому правопорядку охватывает и его КН, если иностранный закон отсылает к австрийскому праву, оно и применяется

Подходы национального права  • 2. Применение Обратной отсылки только к своему праву –Подходы национального права • 2. Применение Обратной отсылки только к своему праву – Венгрия, Вьетнам, Испания, Иран, Лихтенштейн, Румыния, Япония и др. • Указ Венгрии : если иностранный закон отсылает к венгерскому закону, то следует применять венгерский закон

Подходы национального права  • 3. Отрицание обратной отсылки  - Бразилия, Греция, Перу,Подходы национального права • 3. Отрицание обратной отсылки — Бразилия, Греция, Перу, Египет и др. • В законе либо указывается, что применяются материальные нормы применимого национального права, либо исключается применение норм МЧП (под которыми понимаются КН)

Ст. 1190 ГК РФ • 1. Любая отсылка к иностранному праву … должна рассматриватьсяСт. 1190 ГК РФ • 1. Любая отсылка к иностранному праву … должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву, за исключением случаев, предусмотренным п. 2 данной статьи

Часть 2 ст. 1190 ГК РФ • Обратная отсылка иностранного права может приниматься вЧасть 2 ст. 1190 ГК РФ • Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст. 1195 -1200 ГК РФ)

Закон РФ о международном коммерческом арбитраже 1993  • Ст. 28 – указание сторонЗакон РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 • Ст. 28 – указание сторон на выбор права должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам • Договорная практика – часто в контракты включается такое условие

Межд. соглашения с участием РФ • Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий законов оМежд. соглашения с участием РФ • Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 – • Применимым законом для установления способности лица обязываться по векселю является национальный закон лица; если национальный закон отсылает к закону другой страны – то применяется это последний закон •

Гаагская конвенция 1955 о праве,  применимом к международной купле-продаже  • Применение материальногоГаагская конвенция 1955 о праве, применимом к международной купле-продаже • Применение материального права страны, определяемого согласно ее положениям (в отсутствие соглашения сторон о компетентном праве)

Гаагская конвенция 1986 о праве,  применимом к договорам международной купли – продажи Гаагская конвенция 1986 о праве, применимом к договорам международной купли – продажи • Термин «право» означает действующее в стране право, за исключением коллизионных норм

Практика МКАС при ТПП РФ  • Дело по иску английской фирмы «Ромулус ФилмсПрактика МКАС при ТПП РФ • Дело по иску английской фирмы «Ромулус Филмс Лтд» к В/О «Совэкспортфильм» • Состав арбитров не согласился с доводами ответчика о принятии обратной отсылки к советскому праву, мотивировав свое решение тем, что отечественное коллизионное право не принимает обратной отсылки при разрешении споров по внешнеторговым сделкам, за исключением случаев, предусмотренных в заключенных СССР международных договорах

Подтема 2. Применение иностранного права  • Принципы применения иностранного права :  •Подтема 2. Применение иностранного права • Принципы применения иностранного права : • 1)на территории государства иностранное право применимо в силу положений национального права — двусторонних коллизионных норм

Принципы применения иностранного права :  • 2) национальное право определяет принципы применения иностранногоПринципы применения иностранного права : • 2) национальное право определяет принципы применения иностранного права, методы установления его содержания, порядок и пределы применения

Принципы применения иностранного права :  • 3) применение иностранного права осуществляется также вПринципы применения иностранного права : • 3) применение иностранного права осуществляется также в соответствии с общепризнанными принципами Международного права (суверенное равенство государств, невмешательство во внутренние дела, самоопределение, международная вежливость (comity), взаимность).

Виды коллизий, возникающих в связи с применением иностранного права • Интертемпоральные коллизии - действиеВиды коллизий, возникающих в связи с применением иностранного права • Интертемпоральные коллизии — действие закона во времени • решение вопроса о применении нормативных актов, принятых в разное время, в том числе в одном государстве, например, при введении в действие части 1 и части 2 ГК РФ

Международная вежливость (comity) • Англо-американская доктрина суть которой состоит в том,  что признаниеМеждународная вежливость (comity) • Англо-американская доктрина суть которой состоит в том, что признание прав, приобретаемых на основании иностранного закона, происходит в силу международной вежливости. • Используется в равной степени для признания прав, вытекающих из иностранного закона — т. к. отказ от их признания означал бы нарушение обычаев международного общения и для отказа в признании, если право приобретено на основании закона государства, не практикующего взаимности. Задача концепции подчеркнуть что любое признание приобретенных прав возможно только на основании взаимности.

Виды коллизий, возникающих в связи с применением иностранного права • Интерперсональные коллизии – (коллизияВиды коллизий, возникающих в связи с применением иностранного права • Интерперсональные коллизии – (коллизия правовых систем по лицам) — решение вопроса о применении закона к отдельным лицам в зависимости от этнической или религиозной принадлежности физического лица (мусульманство, индуизм, иудаизм, племенные обычаи), по критерию принадлежности к цивилизации ( «туземцы» и граждане метрополии). Разные правовые нормы для разных групп. • Возникают в пределах одного государства и разрешаются правом этого государства (Пример Австралия, Индия)

Интерлокальные коллизии  • Коллизии по действию закона в пространстве.  Связаны с наличиемИнтерлокальные коллизии • Коллизии по действию закона в пространстве. Связаны с наличием государств, в которых существуют административно-территориальные единицы с самостоятельными подсистемами права. Необходимо установить, в рамках действия какого правопорядка может быть локализовано соответствующее отношение– правовой системы одного из внутригосударственных образований либо общенационального правопорядка в целом • Определяется по праву государства, которое избрано в качестве применимого. • Пример: параграф 5 Закона о МЧП Австрии 1978 г. : «Если иностранный правопорядок состоит из нескольких отдельных правопорядков, применяется тот из них, на который указывают содержащиеся в иностранном правопорядке правила. При отсутствии таких правил, применяется тот правопорядок, с которым имеется наиболее тесная связь. »

Виды интерлокальных коллизий  • 1) Междуштатные или между отдельными субъектами федерации: в федеративныхВиды интерлокальных коллизий • 1) Междуштатные или между отдельными субъектами федерации: в федеративных государствах – Австралия, Бразилия (между штатами), Канада(между провинциями, Мексика, США (между штатами) , ФРГ (между землям), Швейцария (между кантонами) • 2)в конфедеративном государстве – между государствами — членами • 3) в унитарном государстве–Великобритания (межобластные)

Ст. 1188. 1 ГК РФ • 1)В случае,  когда подлежит применению право страны,Ст. 1188. 1 ГК РФ • 1)В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны • Следовательно, все вопросы сферы действия гражд. -прав. норм этой страны (по лицам — интерперсональные коллизии, и в пространстве – интерлокальные коллизии) определяются ее правом

Ст. 1188. 2 ГК РФ • Если невозможно определить в соответствии  с правомСт. 1188. 2 ГК РФ • Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано – принцип наиболее тесной связи

Интертемпоральные коллизии • Коллизии,  возникающие из наличия разновременно принятых в одном государстве правовыхИнтертемпоральные коллизии • Коллизии, возникающие из наличия разновременно принятых в одном государстве правовых норм, предусматривающих регулирование одних и тех же честноправовых отношений. Действие закона во времени. • Данный вид коллизий разрешается в соответствии с правилами избранного права. Т. к. КН отсылает к правовой системе в целом, включая правила о применении норм частного права во времени.

Коллизионные международные конвенции • Впервые : Гаагская конвенция 1978 «О праве, применимом к агентскимКоллизионные международные конвенции • Впервые : Гаагская конвенция 1978 «О праве, применимом к агентским договорам» (ст. ) • Гаагская конвенция 1986 «О праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров» , ст. 20 • Конвенция Мехико 1994 о праве, применимом к международным контрактам, ст. 22 • Римская конвенция 1980 «О праве, применимом к договорным обязательствам, ст.

Материально-правовые международные конвенции • Конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» 1980, ст. 93Материально-правовые международные конвенции • Конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» 1980, ст. 93 • Конвенция УНИДРУА 1988 «О международном финансовом лизинге» , ст. 18 • Конвенция УНИДРУА 1988 «О международном факторинге» , ст. 16 • Конвенция УНИДРУА 2001 «О международных гарантиях в отношении подвижного оборудования» , ст. 5, 52 •

  Взаимность важная роль в признании и применении иностранного права  • 3 Взаимность важная роль в признании и применении иностранного права • 3 аспекта : • 1)должны ли российские суды признавать и применять иностранное право, если в этом иностранном государстве российское право не признается и не применяется – принцип взаимности в коллизионном праве.

Взаимность  • 2) равное ли отношение в иностранном праве к правовому положению отечественныхВзаимность • 2) равное ли отношение в иностранном праве к правовому положению отечественных и национальных физических и юридических лиц, как регулируются иностранные инвестиции, отношения интеллектуальной собственности – взаимность в материально-правовом регулировании частно-правовых отношений • 3)признаются ли и исполняются решения государственных судов и международного коммерческого арбитража — взаимность в международном гражданском процессе.

Взаимность в коллизионном регулировании • Каждое государство само устанавливает использовать или нет принцип взаимностиВзаимность в коллизионном регулировании • Каждое государство само устанавливает использовать или нет принцип взаимности в коллизионном регулировании. • Преобладающий подход в МЧП – отказ от использования. (РФ, Австрия, Швейцария, Италия и др. ). Цель развитого коллизионного регулирования увеличивать случаи применения иностранного права.

Ст. 1189 ГК РФ- санкционирование применения иностранного права  • 1 Иностранное право подлежитСт. 1189 ГК РФ- санкционирование применения иностранного права • 1 Иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного закона на началах взаимности предусмотрено законом • 2. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное

Взаимность в коллизионном регулировании • П. 1.  ст.  1189 ГК РФ –Взаимность в коллизионном регулировании • П. 1. ст. 1189 ГК РФ – современные законы РФ не предусматривают случаев применения принципа взаимности в коллизионном аспекте. • ГК РФ предусматривает возможность опровержения презумпции о необходимости взаимности (п. 2 ст. 1189). Лицо, участвующее в деле, возражающее против применения иностранного права со ссылкой на отсутствие взаимности, должно доказать факт отсутствия взаимности

Взаимность в материально-правовом регулировании • 1. Материальная взаимность – тождественность объемов и характера правомочийВзаимность в материально-правовом регулировании • 1. Материальная взаимность – тождественность объемов и характера правомочий граждан и юридических лиц – • Договором от 25 декабря 1998 между РФ и Р. Беларусь предусматриваются равные права граждан, входящих в Союзное государство. • 2. Формальная взаимность – реализуется в виде предоставления государствами на взаимной основе национального режима и режима наиболее благоприятствуемой нации

Материальная взаимность.  • При материальной взаимности содержание правомочий сторон должно сущностно совпадать поМатериальная взаимность. • При материальной взаимности содержание правомочий сторон должно сущностно совпадать по праву двух государств. Пример: ст. 11 ФГК: «Иностранец будет пользоваться во Франции такими же гражданскими правами, как те гражданские права, которые предоставлены или будут предоставлены французам по договорам с государствам, к которому принадлежит иностранец. Здесь тождественность объемов. • В РФ пример: «На территории РФ иностранные граждане или иностранные юридические лица осуществляют деятельность в области племенного животноводства в той мере, в какой указанный режим предоставляется соответствующим иностранным государствам гражданам и юр. лицам РФ» . ФЗ «о племенном животноводстве»

Формальная взаимность.  • При формальной взаимности по сути речь идет о предоставлении национальногоФормальная взаимность. • При формальной взаимности по сути речь идет о предоставлении национального режима и в качестве исключения режима наибольшего благоприятствования при условии предоставления таких режимов во втором государстве. • Национальный режим — установление, согласно которому на иностранные юридические и физические лица, а также на иностранные товары распространяются все права и преимущества, которыми пользуются в данной стране местные юридические и физические лица и товары. То есть предоставляются права как и у национальных лиц – но конкретное их содержание может не соответствовать иностранным подходам.

Национальный режим • Важно национальный режим и формальная взаимность не одно и тоже. Национальный режим • Важно национальный режим и формальная взаимность не одно и тоже. • В РФ национальный режим предоставляется в безусловном порядке на иностранных лиц, а не на условиях взаимности (п. 3. ст. 62 Конституции РФ). • Примеры формальной взаимности: п. 2. ст. 157 СК РФ. «Браки между иностранными гражданами, заключенные на территории РФ в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в РФ, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства , назначившего посла или консула в РФ.

Режим наибольшего благоприятствования • В ряде межгосударственных соглашений участники договариваются о применении на основанииРежим наибольшего благоприятствования • В ряде межгосударственных соглашений участники договариваются о применении на основании принципа взаимности к своим субъектам режима наибольшего благоприятствования. Такие условия содержатся в документах ВТО. В документах о создании Таможенного союза. В двустор. соглашениях • Пример: ст. 8 Договора о союзнических отношениях между РФ и Республикой Узбекистан: «Стороны с учетом своего законодательства и международных обязательств обеспечивают на основе взаимности хозяйствующим субъектам двух государств благоприятные экономические, финансовыеи и правовые условия для предпринимательской деятельности, совместного развития производств, а также осуществления взаимовыгодных экономических программ.

Принцип взаимности в международном гражданском процессе  Используется в международном гражданском процессе государств дляПринцип взаимности в международном гражданском процессе Используется в международном гражданском процессе государств для решения следующих вопросов (Сразу следует отметить, что ни в АПК ни в ГПК не говорится о принципе взаимности): • Процессуальные права и обязанности иностранных лиц, их гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность. ст. 163 Закона Румынии № 105 «иностранные граждане пользуются в румынских судах по делам затрагивающим отношения в сфере МЧП, теми же льготами, освобождениями и скидками в отношении налогов и иных процедурных расходов, а также бесплатной юридически помощью, в том же объеме и та тех же условиях, что и румынские граждане при наличии взаимности со стороны государства гражданства или места жительства заявителей. » ;

Принцип взаимности в международном гражданском процессе • Определение правил международной подсудности и компетенции; Принцип взаимности в международном гражданском процессе • Определение правил международной подсудности и компетенции; • Правовой статус документов, исходящих от соответствующих органов; • Иммунитет иностранного государства и его собственности; • Предоставление бесплатной юридической помощи; • Исполнение судебных поручений и оказание правовой помощи; • Признание и (или) приведение в исполнение решений иностранных судов; • Признание и (или) приведение в исполнение иностранных арбитражных решений.

Примеры • П. 6.  ст. 1 ФЗ  «О несостоятельности (банкротстве)»  предусматривает,Примеры • П. 6. ст. 1 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает, что: «при отсутствии международных договоров РФ решения иностранных судов по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории РФ на началах взаимности, если иное не предусмотрено ФЗ. • Несмотря на отсутствие в АПК упоминаний о принципе взаимности в ситуациях когда отсутствует международный договор допускающий признание и(принудительное исполнение) решений иностранных судов, практика ВАС РФ и ВС РФ следовать принципу взаимности.

Реторсии • Ст.  1194 ГК РФ предусмотрено:  «Правительством МРФ могут быть установленыРеторсии • Ст. 1194 ГК РФ предусмотрено: «Правительством МРФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц» . • Данная мера носит исключительный характер, направлена на не дискриминацию иностранных субъектов и товаров.

Установление содержания иностранного права  • Вопросы: • 1) кто должен устанавливать содержание иностранногоУстановление содержания иностранного права • Вопросы: • 1) кто должен устанавливать содержание иностранного права • 2) как установить содержание иностранного права • 3)какие юридические последствия возникают при отсутствии возможности установить содержание иностранного права

Подходы различных правовых систем • Континентальное право – суд по должности ex officio обязанПодходы различных правовых систем • Континентальное право – суд по должности ex officio обязан применить иностранное право, он его применяет как систему норм права, он также ex officio определяет содержание применяемого им иностранного права

Подходы различных правовых систем • Англо-американское право – суд применяет только собственное право (lexПодходы различных правовых систем • Англо-американское право – суд применяет только собственное право (lex fori), но он может признать объективные права, возникшие по действием иностранного права. • Иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими фактическими обстоятельствами являются доказательствами по делу.

Ст. 1191 ГК РФ – порядок определения содержания иностранного права • 1. Суд exСт. 1191 ГК РФ – порядок определения содержания иностранного права • 1. Суд ex officio применении иностранного права устанавливает содержание его норм в соответствии с их: – а) официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве – б) практикой применения – в) доктриной в соответствующем государстве

Порядок определения содержания иностранного права • 2. Способы познания :  • 1) содействиеПорядок определения содержания иностранного права • 2. Способы познания : • 1) содействие и разъяснение Минюста • 2)обращение в иные компетентные органы и организации в РФ и за границей • 3)привлечение экспертов • 4)содействие лиц, участвующих в деле, различным путем, в т. ч. Представления документов

Особенности доказывания содержания норм иностр. права в предпринимательских отношениях  •  Лица, Особенности доказывания содержания норм иностр. права в предпринимательских отношениях • Лица, участвующие в деле могут предоставлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. • По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности – • бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны

Если иностранное право не установлено – п. 3 ст. 1191 ГК РФ  •Если иностранное право не установлено – п. 3 ст. 1191 ГК РФ • Если содержание иностранного права несмотря на предпринятые в соответствии со ст. 1191 меры , в разумные сроки не установлено, применяется российское право

Международные соглашения  • Конвенция Совета Европы 1968 об информации относительно иностранного законодательства (РФМеждународные соглашения • Конвенция Совета Европы 1968 об информации относительно иностранного законодательства (РФ участвует с 13 мая 1991) • Гаагская конвенция о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам от 18 марта 1970 (РФ участвует с 2001) • Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 • Соглашение СНГ 1994 «Об обмене правовой информацией»

ИЗМЕНЕНИЯ В ГК РФ ФЗ РФ «О внесении изменений в часть третью ГК РФ»ИЗМЕНЕНИЯ В ГК РФ ФЗ РФ «О внесении изменений в часть третью ГК РФ» вст. в силу с 01. 11. 2013 • Внести в часть третью Гражданского кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 2001, N 49, ст. 4552; 2006, N 23, ст. 2380) следующие изменения: • 1) в пункте 2 статьи 1190 слова «(статьи 1195 — 1200)» исключить; • 2) в абзаце третьем пункта 2 статьи 1191 слова «бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено» заменить словами «обязанность по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права может быть возложена»;

Подтема 3. Пределы применения иностранного права: императивные нормы в международном частном праве и публичныйПодтема 3. Пределы применения иностранного права: императивные нормы в международном частном праве и публичный порядок Два утверждения: Императивные нормы в международном частном праве – особая группа императивных норм национального законодательства, применение которых не может быть исключено с помощью использования механизмов коллизионного регулирования (автономия воли, применение иных коллизионных норм). Применение иностранного права по общему правилу исключает применение не только его диспозитивных но и императивных норм.

Императивные нормы в международном частном праве • Для выделения особых императивных норм используются следующиеИмперативные нормы в международном частном праве • Для выделения особых императивных норм используются следующие термины «императивные нормы МЧП» ( англ. conflict –mandatory rules или mandatory rules in international sense, сверхимперативные нормы (overriding rules), нормы непосредственного применения (фр. lois d’application immediate, lois d’application necessaire), это лишь некоторые из названий данного явления в МЧП. • В ГК РФ до 01. 11. 2013 г. используется термин «императивные нормы» и в самой статье раскрывается его содержание. С 01. 11. 2013 г. термин будет заменен на нормы непосредственного применения.

Нормы непосредственного применения • Л. А.  Лунц – отсылка КН к иностранному закону,Нормы непосредственного применения • Л. А. Лунц – отсылка КН к иностранному закону, как правило, устраняет применение к данному отношению не только диспозитивных, но и императивных норм отечественного правопорядка. Вместе с тем, есть целый ряд материальных норм, действие которых не может быть устранено или ограничено коллизионной привязкой данного отношения к иностранному закону (Курс МЧП) • Причина признания существования норм непосредственного применения: в XX в. стали развиваться идеи о том, что при выборе применимого права должны учитываться существо правоотношения, интересы сторон, связь этого правоотношения с различными странами и интересы, «преследуемые» теми или иными нормами правовых систем этих норм.

Нормы непосредственного применения • Нормы непосредственного применения – ст.  1192 ГК РФ (строго,Нормы непосредственного применения • Нормы непосредственного применения – ст. 1192 ГК РФ (строго, абсолютно императивные) • Две позиции российской доктрины: 1)не являются частью публичного порядка, поскольку публичный порядок составляют основы правопорядка) – В. П. Звеков • 2)являются частью публичного порядка, составляют внутренний публичный порядок – Г. К. Дмитриева

Нормы непосредственного применения Пример:  • Индийская компания-продавец заключает договор купли-продажи джута со швейцарскимНормы непосредственного применения Пример: • Индийская компания-продавец заключает договор купли-продажи джута со швейцарским покупателем по английскому праву, однако продавец впоследствии отказывается от исполнения контракта, узнав о намерении покупателя перепродать джут в Южную Африку, куда согласно индийским законам экспорт запрещен. В таких условиях необходимо учитывать интересы нескольких правовых систем, которые связаны с правоотношением. Институт норм непосредственного применения – служит целям достижения компромисса между необходимостью учитывать императивные нормы различных стран, непредсказуемостью выбора применимого права,

Императивные нормы  • Lois de police, lois d’application imperative,  immédiate, d’application directeИмперативные нормы • Lois de police, lois d’application imperative, immédiate, d’application directe • Mandatory rules, directly applicable rules • Доктрина: • В. Венглер, К. Цвайгерт (Германия), • Ф. Францекакис (Франция) • Б. Карри (США) • О. Н. Садиков, А. Н. Жильцов (Россия)

ИН международные конвенции •  Соглашение о МВФ  1945 -соотношение  «валютных контрактовИН международные конвенции • Соглашение о МВФ 1945 -соотношение «валютных контрактов и правил валютного контроля государства-члена Фонда • Гаагская конвенция 1986 г. о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров – ее нормы не препятствуют использованию тех положений закона суда, которые должны применяться независимо от права, регулирующего договор , ст. 17 • Гаагская конвенция 1978 о праве, применимом к агентским договорам , ст. 16 • Гаагская конвенция 1986 «О праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров» , • Регламент Рим I ст. 9, • Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам 1994 г.

Иностранное законодательство • Закон Германии – приоритет ИН в области договорного права;  •Иностранное законодательство • Закон Германии – приоритет ИН в области договорного права; • Закон Швейцарии (ст. 18 и 19) – в разделе общие положения, следовательно, применение шире; • Закон Японии о МЧП – положения о сверхимперативных нормах касаются только потребительских и трудовых договоров.

Нормы непосредственного применения в Регламенте Рим I В ст. 9 Регламента дается нормативное определениеНормы непосредственного применения в Регламенте Рим I В ст. 9 Регламента дается нормативное определение сверхимперативных норм: 1) « преобладающими императивными положениями являются положения, соблюдение которых признано страной в качестве имеющего принципиальное значение для охраны ее публичных интересов , таких как ее политическое, социальное или экономическое устройство , в такой степени, в какой они полежат применению к любой ситуации, подпадающей под их действие, независимо от того, какое право в ином случае подлежало бы применению к договору , согласно Регламенту. 2) может придаваться действие преобладающим императивным положениям права страны, где возникающие на основании договора обязательства должны быть или были исполнены, в той мере, в какой эти положения делают исполнение договора незаконным. При решении вопроса о придании действия этим положения должны учитывать их характер и цель, а также последствия их применения или неприменения. » Возможно применение ИН lex loci solutionis

Общая характеристика ИН • 1.  Источник - lex fori,  lex causae илиОбщая характеристика ИН • 1. Источник — lex fori, lex causae или право третьей страны. • 2. Назначение — защита публичных, общественно значимых интересов, интересов слабой стороны • 3. Правовая природа — «пограничье» частного и публичного права: нормы частного права, являющиеся продолжением публично-правовых начал, нормы публичного права, воздействующие на частноправовые отношения • 4. действие «сверхимперативной» нормы ограничивает применение права избранного в силу коллизионной

Ст. 1192 ГК РФ • 1.  Правила настоящего раздела не затрагивают действие техСт. 1192 ГК РФ • 1. Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства РФ, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения , в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права ( нормы непосредственного применения в ред. вст. в силу 01. 11. 2013 ).

Ст. 1192 ГК РФ 2) При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего разделаСт. 1192 ГК РФ 2) При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права ( являются нормами непосредственного применения – ред. 01. 11. 2013 ) При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствиях их применения или неприменения.

Нормы непосредственного применения Критерии определения :  • 1) указание в самих таких нормахНормы непосредственного применения Критерии определения : • 1) указание в самих таких нормах • 2) их особое значение, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота • Особое значение: нормы гражданского права, выражающие публично-правовые интересы, выступают как бы продолжением публично-правовых начал в частном праве РФ– п. 3 ст. 1 (свободное перемещение товаров, услуг по территории РФ, п. 1 ст. 10 (злоупотребление правом), ст. 208 (требования на которые иск. давность не распространяется) ГК РФ, ст. 414 КТМ РФ не допускающие устранение или уменьшение ответственности перевозчика за вред, причиненный жизни или здоровью пассажира, утрату или повреждение груза и багажа. Нормы публичного права всегда территориально ограничены, по этой причине возможность выбора права касается только частно — правовых предписаний. • ИН также находятся в области частного права, но выражают публичные интересы.

Нормы непосредственного применения • Пример:  признание недействительной сделки совершенной с нарушением валютно-экспортного контроля.Нормы непосредственного применения • Пример: признание недействительной сделки совершенной с нарушением валютно-экспортного контроля. В таком случае применяется не сама публично-правовая норма, а обсуждаются частноправовые последствия этой нормы, что предусмотрено гражданско-правовой нормой о недействительности сделки. Ст. 422 ГК РФ.

Нормы непосредственного применения третьей страны Наиболее дискуссионный вопрос. Аргументы « против » : Нормы непосредственного применения третьей страны Наиболее дискуссионный вопрос. Аргументы « против » : • 1) суды должны рассматривать несколько групп императивных норм, что повышает вероятность ошибок и путаницы; • 2) усмотрение суда оставляет в неопределенности интересы бизнеса; • 3) установление содержания иностарнынх законов связано с дополнительыми затратами • 4) единообразие правоприменительной практики может пострадать. Аргументы « за » : • 1)принимая во внимание положения ИН третьих стран суды должны учитывать интересы сторон; 2) в перспективе это обеспечит гармонизацию; • 3) суды не найдя соответствующей нормы в lex fori могут воспользоваться иностранной нормой.

Нормы непосредственного применения третьей страны  В основе применения норм непосредственного применения третьей страныНормы непосредственного применения третьей страны В основе применения норм непосредственного применения третьей страны лежит доктрина анализа государственных интересов. Основная идея данной доктрины заключается в анализе целей регулирования, которые стоят за конкретной нормой, а также в установлении и разрешении коллизий не на уровне норм, а на уровне целей и интересов, преследуемых этими нормами. Таким образом с учетом обстоятельств дела определяется страна, которая имеет наиболее существенный интерес применить к транснациональной ситуации свои нормы. Интерес применить такие нормы иностранного права может быть основан на принципах международной вежливости, кооперации и взаимности.

Оговорка о публичном порядке  • Ordre public, public policy, Vorbehaltsklausel  • СуществоОговорка о публичном порядке • Ordre public, public policy, Vorbehaltsklausel • Существо предписания о ПП: исключить применение иностранного закона, несовместимого с публичным порядком страны суда. Следствие: избранное на основе отечественной КН иностранное право не применяется. Причина появления: неопределенность иностранных законов, к которым отсылает отечественная КН, восходит к Савиньи, Манчини

Оговорка о публичном порядке  • Виды:  позитивная концепция –понимается как совокупность внутреннихОговорка о публичном порядке • Виды: позитивная концепция –понимается как совокупность внутренних норм права, которые в силу принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев государства должны применяться всегда, даже если отечественная КН отсылает к иностранному праву

Позитивная концепция • Ст.  6 ФГК:  нельзя нарушать частными соглашениями законы, Позитивная концепция • Ст. 6 ФГК: нельзя нарушать частными соглашениями законы, затрагивающие общественный порядок и добрые нравы • Позитивная концепция именуется поэтому франко-итальянской и строится на понимании ПП как совокупности материально-правовых норм и принципов страны суда, исключающих применение коллидирующей нормы иностранного права

Оговорка о публичном порядке  • Негативная концепция:  иностранное право,  которое следуетОговорка о публичном порядке • Негативная концепция: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной КН, не должно применяться, так как оно или его отдельные нормы несовместимы с публичным порядком этого государства – § 6 Закона Австрии о МЧП, ст. 17 Закона Швейцарии о МЧП, ст. 6 Вводного закона к ГГУ – основанием неприменения иностранной правовой нормы являются именно свойства этой нормы

Оговорка о публичном порядке  • Основные элементы: • -основополагающие, фундаментальные принципы российского права:Оговорка о публичном порядке • Основные элементы: • -основополагающие, фундаментальные принципы российского права: конституционные, частноправовые и гражданско-процессуальные • -общепринятые нормы морали, на которые опирается российский правопорядок • -законные интересы граждан и юридических лиц, российского общества и государства • -общепризнанные принципы и нормы международного права, являющиеся частью российской правовой системы

Оговорка о публичном порядке  • Право РФ:  ст. 1193 ГК РФ, ст.Оговорка о публичном порядке • Право РФ: ст. 1193 ГК РФ, ст. 167 СК • Условия применения : — последствия применения норм иностранного права противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку РФ) – ст. 1193 ГК РФ — если применение иностранного права явно не совместимо с национальным правопорядком – ст. 167 СК РФ

Ст. 1193 ГК РФ  • Важно :  отказ в применении нормы иностранногоСт. 1193 ГК РФ • Важно : отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан лишь на отличии правовой, политической или экономической системы иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ

Право РФ  • АПК  ст.  256,  пункт 1 часть 2Право РФ • АПК ст. 256, пункт 1 часть 2 – поручение иностранного суда или компетентного органа иностранного государства не подлежит исполнению, если исполнение поручения нарушает основополагающие принципы российского права или иным образом противоречит публичному порядку РФ

Оговорка о публичном порядке • Международные соглашения:  впервые:  Гаагская конвенций 1955 г.Оговорка о публичном порядке • Международные соглашения: впервые: Гаагская конвенций 1955 г. о праве, применимом к международной купле-продаже (к продаже движимых материальных вещей) , ст. 6 • США – Свод законов о конфликте законов США 1971 г. § 90 – не принимается к рассмотрению имеющий иностранное основание иск, принудительное удовлетворение которого противоречит строгому публичному порядку права суда

Рекомендации Ассоциации международного права  • Приняты 70 конференцией Ассоциации 6 апреля 2002 г.Рекомендации Ассоциации международного права • Приняты 70 конференцией Ассоциации 6 апреля 2002 г. – по применению ПП в качестве основания для отказа в признании или приведении в исполнение международных арбитражных решений:

107 • Это понятие используется для определения совокупности признаваемых государством принципов и правил, 107 • Это понятие используется для определения совокупности признаваемых государством принципов и правил, которые по своей природе могут препятствовать признанию или приведению в исполнение арбитражного решения, вынесенного международным коммерческим арбитражем, когда признание или приведение в исполнение такого решения приведет к их нарушению либо в части процедуры, согласно которой данное решение было вынесено (процессуальный международный ПП), либо в части содержания решения (материальный международный ПП)

Рекомендация АМП  • Международный публичный порядок любого государства включает:  1)основополагающие принцип, Рекомендация АМП • Международный публичный порядок любого государства включает: 1)основополагающие принцип, относящиеся к правосудию или морали, которые государство желает защитить даже тогда, когда это его прямо не касается, • 2)правила, предназначенные для обеспечения существенных политических, социальных или экономических интересов государства, которые известны как lois de police или правила о ПП, • 3)обязанность государства по соблюдению своих обязательств перед другими государствами и международными организациями

Информационное письмо ВАС РФ от 26. 02. 2013 г.  • П. 2 Информационное письмо ВАС РФ от 26. 02. 2013 г. • П. 2 «Публичный порядок Российской Федерации основан на фундаментальных правовых принципах, которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью. Противодействие коррупции является основой не только отечественного, но и международного правопорядка, поскольку меры по предупреждению и борьбе с коррупционными правонарушениями закреплены на уровне международных договоров (Конвенция Организации Объединенных Наций против коррупции 2003 года, Конвенция об уголовной ответственности за коррупцию 1999 года, Конвенция Организации экономического сотрудничества и развития по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц при осуществлении международных коммерческих сделок 1997 года). • Суд признал принудительное исполнение иностранного арбитражного решения, предусматривающего взыскание неустойки по неисполненному контракту, заключенному в результате коммерческого подкупа уполномоченного лица предприятия, противоречащим публичному порядку Российской Федерации.

Физические лица в МЧП Личный закон физического лица • Применение:  право- и Физические лица в МЧП Личный закон физического лица • Применение: право- и дееспособность , вопросы гражданского состояния • Три вида lex personalis: • 1) закон гражданства — lex nationalis, lex patriae — ФГК 1804, страны континентальной Европы, кроме Дании, Норвегии, Исландии • 2) закон места жительства — lex domicilii — Великобритания, США, Канада, Дания, Норвегия, Исландия, Аргентина, Бразилия • 3) смешанная система определения личного закона – впервые — ст. 1195 ГК РФ, Австрия, Швейцария, Венгрия, Мексика

Физические лица в МЧП Личный закон физического лица • В Ст. 1195 ГК РФФизические лица в МЧП Личный закон физического лица • В Ст. 1195 ГК РФ содержится смешанная система личного закона и закрепляется возможность определения на ее основе: — правоспособности(1196 ГК РФ); — дееспособности (1197 ГК РФ); — права, подлежащего применению при определении прав физического лица на имя(1198 ГК РФ); — право подлежащее применению к опеки и попечительству (1199 ГК РФ); • В Ст. 156 СК РФ личным законом определяются материальные условия вступления в брак.

Правоспособность физического лица • В соответствии со ст. 1196 ГК РФ:  • ГражданскаяПравоспособность физического лица • В соответствии со ст. 1196 ГК РФ: • Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. • Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Таким образом: • Правоспособность определяется личным законом • Объем правоспособности обусловлен национальным режимом, с изъятиями установленными федеральным законодательством.

Правоспособность физического лица • В Договоре о правовой помощи и правовых отношениях по гражданскимПравоспособность физического лица • В Договоре о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам между РФ и КНР указывается, что граждане одной договаривающейся стороны, пользуются на территории другой договаривающейся стороны в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и граждане последней (ст. 1). — Эта формулировка характерна для большинства двусторонних договоров о правовой помощи. • В Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция) принцип национального режима имеет еще большую сферу ибо он распространяется не только на граждан договаривающихся государств, но также и на другие категории субъектов, т. е. лиц, постоянно проживающих на территории соответствующей договаривающейся стороны ( ст. 1 Минской конвенции ).

Правоспособность физического лица Изъятия из национального режима • Как правило иностранные граждане не могутПравоспособность физического лица Изъятия из национального режима • Как правило иностранные граждане не могут : • Занимать высшие гос. должности, избирать и быть избранными в представительные органы власти, исполнять воинскую обязанность, быть судьями, прокурорами, нотариусами, командирами экипажей речных, морских и воздушных судов, машинистами железнодорожных локомотивов. • В ст. 56 КТМ РФ предусмотрено, что иностранные граждане и лица без гражданства не могут занимать должности капитана, старшего помощника капитана, старшего механика и радиоспециалиста суда, плавающего под госфлагом РФ.

Правоспособность физического лица Изъятия из национального режима • П. 4 ст. 56 Воздушного кодексаПравоспособность физического лица Изъятия из национального режима • П. 4 ст. 56 Воздушного кодекса РФ. В состав летного экипажа воздушного судна Российской Федерации, которое относится к коммерческой гражданской авиации, могут входить только граждане Российской Федерации. Включение в состав летного экипажа данного воздушного судна иностранного гражданина допускается только на период его подготовки в целях получения допуска к деятельности по осуществлению воздушных перевозок пассажиров, багажа, грузов и почты на воздушном судне определенного типа при условии, что иностранный гражданин не исполняет обязанностей командира воздушного судна Российской Федерации.

Правоспособность физического лица Изъятия из национального режима • Статья 3. 1. ФЗ РФ «ОбПравоспособность физического лица Изъятия из национального режима • Статья 3. 1. ФЗ РФ «Об архитектурной деятельности в РФ» : «При отсутствии соответствующего международного договора Российской Федерации иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица могут принимать участие в архитектурной деятельности на территории Российской Федерации только с архитектором — российскими гражданином или юридическим лицом» . • ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» предусмотрено, что «Иностранная инвестиция – вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ…. . если такие объекты гражданских прав не изъяты из гражданского оборота или не ограничены в обороте РФ» • «Участки недр, континентального шельфа, не могут находиться в собственности иностранных граждан и юридических лиц, а могут быть предоставлены им только на правах пользования или аренды…. . » (ст. 1 -2 ФЗ «О недрах, ст. 7 Закона РФ «О континентальном шельфе РФ» )

Правоспособность физического лица Изъятия из национального режима • Пункт 3 ст. 15 Земельного кодексаПравоспособность физического лица Изъятия из национального режима • Пункт 3 ст. 15 Земельного кодекса РФ Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе Российской Федерации, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами.

Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев • Исторически для определения дееспособности применялся личный закон физического лицаКоллизионные вопросы дееспособности иностранцев • Исторически для определения дееспособности применялся личный закон физического лица (п. 1 ст. 1197 ГК РФ). • В наст. время эта тенденция сохраняется с учетом использования смешанной системы личного закона. • Данный подход закреплен в законах об МЧП Венгрии, Чехии, Польши, Швейцарии, в кодексе Бустаманте и др. международных и национальных актах, все ГК стран СНГ.

Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев • Особо следует выделять  «сделкоспособность»  дееспособность в сфереКоллизионные вопросы дееспособности иностранцев • Особо следует выделять «сделкоспособность» дееспособность в сфере обязательственного права. • Исторически подход «лицо, дееспособное по закону отечественного государства, признается таковым и за границей, и наоборот – недееспособное по праву своего государства лицо должно быть объявлено недееспособным во всех государствах» Подход – почва для злоупотреблений, нарушает стабильность торгового, хозяйственного оборота, не защищает слабую сторону.

Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев • Переломный момент дело Лизарди во французском Кассационном суде вКоллизионные вопросы дееспособности иностранцев • Переломный момент дело Лизарди во французском Кассационном суде в 1861 г. Суд сформулировал принцип «извинительного незнания иностранного закона» и счел возможным в виду того, что француз «действовал осмотрительно, не допуская неосторожности» , квалифицировал сделку действительной, поскольку иностранный гражданин был дееспособен по французскому правопорядку как закону места совершения сделки. • Данный подход перешел в ст. 7 Вводного з-на ГГУ, ст. 3 японского Закона, ГК Португалии. • Правило приобрело универсальный характер.

Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев • П. 2 ст. 1197 ГК РФ – содержится исключениеКоллизионные вопросы дееспособности иностранцев • П. 2 ст. 1197 ГК РФ – содержится исключение из генеральной нормы п. 1 ст. 1197 ГК РФ. • Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.

Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев • Данный подход перешел и в международные документы.  ЖеневскаяКоллизионные вопросы дееспособности иностранцев • Данный подход перешел и в международные документы. Женевская конвенция, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 г. , предусмотрено, что способность лица обязываться по переводному или простому векселю определяется его национальным законом. Лицо не обладающее способностью согласно национальному закону, тем не менее несет ответственность, если подпись была совершена на территории страны, по законодательству которой это лицо было бы способно (ст. 1)

Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев • Другое исключение из личного закона для определения дееспособности связаноКоллизионные вопросы дееспособности иностранцев • Другое исключение из личного закона для определения дееспособности связано с характеристикой субъективных прав и обязанностей. • Ст. 1201 ГК РФ «Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности» .

Вопросы определения дееспособности в договорах о правовой помощи • Двусторонние договоры о правовой помощиВопросы определения дееспособности в договорах о правовой помощи • Двусторонние договоры о правовой помощи закрепляют уравнивание в правах иностранных и национальных граждан. (С Италией, КНР, Албанией, Польшей, Эстонией) • В таких договорах дееспособность подчиняется закону гражданства граждан договаривающихся государств. • Минская конвенция, в части дееспособности – основана на принципах гражданства для граждан договаривающихся государств, и домициля – в том, что касается лиц без гражданства.

Ограничение и лишение дееспособности • Подходы различны в разных государствах,  причем как вОграничение и лишение дееспособности • Подходы различны в разных государствах, причем как в основаниях лишения (ограничения) дееспособности так и в порядке объявления лица ограниченно дееспособным или недееспособным. • Игрок в рулетку может быть объявлен ограниченно дееспособным как расточитель во Франции, Монако, Италии, Германии, но не в Англии или иной стране «общего права» -там такое основание неизвестно. • Возникает вопрос: 1) – суд какого государства вправе объявить лицо ограниченно дееспособным или лишенным дееспособности. Можно ли в Швейцарии признать недееспособным гражданина России, по какой процедуре, какие будут применены нормы материального права.

Ограничение и лишение дееспособности • Общее правило:  «Компетентными являются учреждения страны гражданства илиОграничение и лишение дееспособности • Общее правило: «Компетентными являются учреждения страны гражданства или основного места жительства (домициля) и применимым правом, следовательно будет lex fori. • Юридические последствия признания лица ограниченно дееспособным или полностью недееспособным определяются по праву того государства, в котором имело место такое признание. • Вместе с тем, объем содержания понятия ограничение дееспособности или лишение дееспособности может не совпадать в разных государствах.

Ограничение и лишение дееспособности • Закон Венгрии о МЧП устанавливает:  «Иностранный гражданин, Ограничение и лишение дееспособности • Закон Венгрии о МЧП устанавливает: «Иностранный гражданин, объявленный по своему личному закону ограниченно дееспособным или полностью недееспособным будет считаться обладающим дееспособностью в отношении хозяйственных сделок, совершаемых в целях удовлетворения личных бытовых потребностей, если он обладает дееспособностью по венгерскому праву. Кроме того, иностранец, признанный по личному закону ограниченно дееспособным или лишенным дееспособности, однако обладающий дееспособностью по венгерскому праву, рассматривается дееспособным также и в отношении других сделок, совершаемых им, если последствия таких сделок имеют действие на территории Венгрии» (ст. 15)

Ограничение и лишение дееспособности • Признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособнымОграничение и лишение дееспособности • Признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву (п. 3. ст. 1197 ГК РФ) – односторонняя коллизионная норма.

Ограничение и лишение дееспособности в международных соглашениях • В случаях не терпящих отлагательств учреждениеОграничение и лишение дееспособности в международных соглашениях • В случаях не терпящих отлагательств учреждение юстиции договаривающейся стороны, где находится местожительство или местопребывание лица, подлежащего признанию ограниченно дееспособным либо недееспособным и являющегося гражданином другой договаривающейся стороны, может само принять меры, необходимые для защиты лица и его имущества. Распоряжения , принятые в связи с этими мерами следует направить учреждению юстиции государства такого гражданина. ( Положения двусторонних соглашений о правовой помощи)

Ограничение и лишение дееспособности в международных соглашениях Ст. 24 Минской конвенции 1993 г. Ограничение и лишение дееспособности в международных соглашениях Ст. 24 Минской конвенции 1993 г. • 1. По делам о признании лица ограниченно дееспособным или недееспособным, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 3 настоящей статьи, компетентен суд Договаривающейся Стороны, гражданином которой является это лицо. • 2. В случае, если суду одной Договаривающейся Стороны станут известны основания признания ограниченно дееспособным или недееспособным проживающего на ее территории лица, являющегося гражданином другой Договаривающейся Стороны, он уведомит об этом суд Договаривающейся Стороны, гражданином которой является данное лицо.

Ограничение и лишение дееспособности в международных соглашениях • 3.  Если суд Договаривающейся Стороны,Ограничение и лишение дееспособности в международных соглашениях • 3. Если суд Договаривающейся Стороны, который был уведомлен об основаниях для признания ограниченно дееспособным или недееспособным, в течение трех месяцев не начнет дело или не сообщит свое мнение, дело о признании ограниченно дееспособным или недееспособным будет рассматривать суд той Договаривающейся Стороны, на территории которой этот гражданин имеет место жительства. Решение о признании лица ограниченно дееспособным или недееспособным направляется компетентному суду Договаривающейся Стороны, гражданином которой является это лицо. • 4. Положения пунктов 1 — 3 настоящей статьи применяются соответственно и к восстановлению дееспособности.

Право, подлежащее применению к опеке и попечительству  Установление опеки или попечительства является закономернымПраво, подлежащее применению к опеке и попечительству Установление опеки или попечительства является закономерным правовым последствием признания лица ограниченно дееспособным либо лишенным дееспособности.

Право, подлежащее применению к опеке и попечительству • Статья 1199. ГК РФ • 1.Право, подлежащее применению к опеке и попечительству • Статья 1199. ГК РФ • 1. Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство. • 2. Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем). • 3. Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

Право, подлежащее применению к опеке и попечительству • Особое внимание п.  3 ст.Право, подлежащее применению к опеке и попечительству • Особое внимание п. 3 ст. 1199 ГК РФ крупное нововведение в МЧП РФ. При наличии обстоятельств указанных в п. 3 ст. 1199 ГК РФ «наличие постоянного места жительства в РФ» осуществляется сравнение содержания материальных норм иностранного и российского правопорядков, в целях отыскания надлежащего права и окончательного выбора на основе критерия большей благоприятности для опекаемого лица.

Безвестное отсутствие и объявление лица умершим • Ст. 1200 «Признание в РФ физического лицаБезвестное отсутствие и объявление лица умершим • Ст. 1200 «Признание в РФ физического лица безвестно отсутствующим или умершим подчиняется российскому праву» . • Данный подход характерен для большинства правовых систем в которых присутствует институт объявления лица безвестно отсутствующим или умершим (Австрия, ФРГ, Италия, Польша, Чехия, Венгрия, Россия, Монголия). • Право Великобритании и США не знает такого института, но для целей конкретного судебного дела допускает возможность установить презумпцию смерти лица, о котором не было известий в течение 7 лет (Великобритания)

Безвестное отсутствие и объявление лица умершим • В двусторонних договорах о правовой помощи закрепленБезвестное отсутствие и объявление лица умершим • В двусторонних договорах о правовой помощи закреплен следующий подход: • Объявить лицо безвестно отсутствующим, умершим или установить факт его смерти вправе только судебное учреждение страны, гражданином которой являлось это лицо в то время, когда по последним данным оно было в живых • Исключение из общего правила:

Безвестное отсутствие и объявление лица умершим • По просьбе лица,  намеревающегося реализовать своиБезвестное отсутствие и объявление лица умершим • По просьбе лица, намеревающегося реализовать свои наследственные права или права, вытекающие из имущественных отношений между супругами, применительно к недвижимому имуществу умершего или безвестно отсутствующего лица, находящегося на территории договаривающейся стороны, суд которой должен вынести решение; • По просьбе супруга умершего или безвестно отсутствующего лица, проживающего на день подачи просьбы на территории договаривающейся стороны, суд которой должен вынести решение. • И в той и другой ситуации применяется законодательство того государства, учреждение которого рассматривает дело.