ТЕМА № 9: «ЗАЩИТА ПРАВ УЧАСТНИКОВ ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО

ТЕМА № 9: «ЗАЩИТА ПРАВ УЧАСТНИКОВ ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ПРОИЗВОДСТВА»

ЗАЩИТА ПРАВ УЧАСТНИКОВ ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ПРОИЗВОДСТВА • Вопросы: • 1. Процессуальные формы контроля и надзора в исполнительном производстве • 2. Способы защиты прав участников исполнительного производства • 3. Обжалование действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя • 4. Предъявление исков в исполнительном производстве • 5. Поворот исполнения

1. ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ ФОРМЫ КОНТРОЛЯ И НАДЗОРА В ИСПОЛНИТЕЛЬНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ Поначалу понятия «надзор» и «контроль» представляются схожими. Вместе с тем отличие объясняется разным характером проверки и полномочий, которыми располагают контрольные и надзорные органы. Предмет надзора наряду с исполнением законов, представляющим собой активную деятельность по осуществлению предписаний закона, охватывает также и все иные формы реализации права, в том числе и соблюдение законов, которое обычно трактуется как следование запретам, установленным законом. Кроме того, надзорв отличие от контролявсегда осуществляется извнепо отношению к объектам иных систем. Этот последний вывод позволяет нам различать процессуаль ные формы надзора и контроля в исполнительном производстве и, в частности, за деятельностью судебного пристава-исполнителя.

Можно выделить отдельные процессуальные формы надзора в исполнительном производстве: · судебный надзор; · прокурорский надзор. В свою очередь, в исполнительном производстве возможно осуществление следующих процессуальных форм контроля: · внутриведомственный контроль; · контроль, осуществляемый другими участниками исполнительно го производства.

Первой процессуальной формой надзора в исполнительном произ водстве является судебный надзор. Под судебным надзором следует по нимать возможность совершения определенных процессуальных дей ствий только при наличии санкции суда (арбитражного суда), а также обязанность суда рассматривать жалобы на действия судебного приста ва-исполнителя и иски, вытекающие из отношений по принудительно му исполнению. Судебный надзор в исполнительном производстве включает в себя три направления : 1) принятие судом определений, ока зывающих влияние на исполнительное производство; 2) рассмотрение судом жалоб на действия или бездействие судебного пристава-исполнителя; 3) рассмотрение судом исковых заявлений по вопро сам исполнительного производства.

Второй процессуальной формой надзора в исполнительном произ водстве является прокурорский надзор. Согласно п. 4 ст. 19 федерального закона «О судебных приставах» № 118 -ФЗ от 21 июля 1997 г. надзор за испол нением законов при осуществлении судебными приставами своих функций осуществляют Генеральный прокурор РФ и подчиненные ему прокуроры. Необходимо учитывать, что в соответствии со ст. 1 закона о проку ратуре в целях обеспечения верховенства закона, единства и укрепления законности, защиты прав и свобод человека и гражданина, а также охраняемых законом интересов общества и государства прокуратура РФ осуществляет надзор: 1) за исполнением законов федеральными ми нистерствами, государственными комитетами, службами и иными фе деральными органами исполнительной власти, представительными (законодательными) и исполнительными органами субъектов РФ, органами местного самоуправления, органами военного управления, органами контроля, их должностными лицами, органами управления и руководителями коммерческих и некоммерческих организаций, а также за соответствием законам издаваемых ими правовых актов; 2) за соблюдением прав и свобод человека и гражданина федеральными министерствами, государственными комитетами, службами и иными федеральными органами исполнительной власти, представительными (законодательными) и исполнительными органами субъектов РФ, органами местного самоуправления, органами военного управления, органами контроля, их должностными лицами, а также органами управ ления и руководителями коммерческих и некоммерческих организаций; 3) за исполнением законов судебными приставами.

В отличие от надзора, контроль в исполнительном производстве озна чает совокупность процессуальных средств по обеспечению верховенства закона, защиты прав и интересов граждан и организаций , осуществля емых внутри системы исполнительного производства. При осуществле нии контроля в исполнительном производстве используются внутри отраслевые процессуально-правовые средства воздействия. Первым таким средством выступает внутриведомственный контроль , действенность которого приобретает все большее значение. Повышение роли внутриведомственного контроля связано с тем, что организаци онно сформировалась новая государственная служба – Федеральная служба судебных приставов Российской Федерации. Органы внутриведомственного контроля при осуществлении своих полномочий наделены определенной административной властью.

Второй формой контроля в исполнительном производстве является контроль, осуществляемый другими участниками исполнительного про изводства. В качестве контролирующих выступают лица, участвующие в исполнительном производстве: стороны (взыскатель, должник), пред ставители сторон, органы государственного управления и местного самоуправления. Указанный вид контроля можно свести к двум основным моментам: 1) лица, участвующие в исполнительном производстве, имеют право подавать жалобы на действия (бездействие) судебного пристава-исполнителя; 2) лица, участвующие в исполнительном производстве, имеют право предъявлять иски по различным обстоятельствам, возникающим в отношениях по принудительному исполнению.

2. СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ПРАВ УЧАСТНИКОВ ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ПРОИЗВОДСТВА • Обжалование действий (бездействия) должностных лиц Федеральной службы судебных приставов производится в соответствии с порядком определенным главой 18 Федерального закона от 02. 10. 2007 № 229 -ФЗ «Об исполнительном производстве». Обжалование действий (бездействия) должностных лиц Федеральной службы судебных приставов производится в судебном порядке предусмотренномзаконом Российской Федерации от 27. 04. 1993 № 4866 -1 (ред. от 09. 02. 2009) «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан».

• Сроки подачи жалобы • Жалоба на постановление должностного лица службы судебных приставов, его действия (бездействие) подается в течение десяти дней со дня вынесения судебным приставом-исполнителем или иным должностным лицом постановления, совершения действия, установления факта его бездействия либо отказа в отводе. Лицом, не извещенным о времени и месте совершения действий, жалоба подается в течение десяти дней со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о вынесении постановления, совершении действий (бездействии).

• Подача жалобы в порядке подчиненности • Жалоба на постановление судебного пристава-исполнителя, за исключением постановления, утвержденного старшим судебным приставом, а также на действия (бездействие) судебного пристава-исполнителя подается старшему судебному приставу, в подчинении которого находится этот судебный пристав-исполнитель. • Жалоба на постановление судебного пристава-исполнителя, утвержденное старшим судебным приставом, постановление старшего судебного пристава, его заместителя, а также на их действия (бездействие) подается главному судебному приставу субъекта Российской Федерации, в подчинении которого находится старший судебный пристав. • Жалоба на постановление заместителя главного судебного пристава Российской Федерации, главного судебного пристава субъекта Российской Федерации, его заместителя, а также на их действия (бездействие) подается главному судебному приставу Российской Федерации. • Жалоба на постановление должностного лица службы судебных приставов, его действия (бездействие) может быть подана как непосредственно вышестоящему должностному лицу службы судебных приставов, так и через должностное лицо службы судебных приставов, постановление, действия (бездействие) которого обжалуются. • Должностные лица службы судебных приставов, постановления, действия (бездействие) которых обжалуются, направляют жалобу вышестоящему должностному лицу службы судебных приставов в трехдневный срок со дня ее поступления. • Лицо, подавшее жалобу, может отозвать ее до принятия по ней решения.

• Форма и содержание жалобы, поданной в порядке подчиненности • Жалоба на постановление должностного лица службы судебных приставов, его действия (бездействие) подается в письменной форме. Указанная жалоба должна быть подписана лицом, обратившимся с ней, или его представителем. К жалобе, подписанной представителем, должны прилагаться доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя. • В жалобе должны быть указаны: • – должность, фамилия, инициалы должностного лица службы судебных приставов, постановление, действия (бездействие), отказ в совершении действий которого обжалуются; • – фамилия, имя, отчество гражданина или наименование организации, подавших жалобу, место жительства или место пребывания гражданина либо местонахождение организации; • – основания, по которым обжалуется постановление должностного лица службы судебных приставов, его действия (бездействие), отказ в совершении действий; • – требования лица, подавшего жалобу. • Лицо, подавшее жалобу, может не представлять документы, которые подтверждают обстоятельства, указанные в жалобе. Если представление таких документов имеет значение для рассмотрения жалобы, то должностное лицо службы судебных приставов, рассматривающее указанную жалобу, вправе запросить их. В этом случае срок рассмотрения жалобы приостанавливается до представления запрошенных документов, но не более чем на десять дней.

ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКОВ В ИСПОЛНИТЕЛЬНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ • Права граждан и организаций защищаются также путем предъявления исков. Этот способ защиты является более универсальным, так как здесь значительно шире субъективный состав. Предъявлять иски в суд в ходе исполнения судебного решения или иного юрисдикционного акта имеют право не только взыскатель и должник, но и иные лица, которые не принимали непосредственного участия в исполнительном производстве. • Условно иски, предъявляемые в ходе исполнения судебного решения или иного юрисдикционного акта, можно разделить на две группы: иски лиц, участвующих в исполнительном производстве, и иски лиц, не участ вующих в исполнительном производстве. В соответствии с этим про ведем их анализ.

• Лица, участвующие в исполнительном производстве , такие как взыс катель, должник, представители сторон, прокурор, органы государственного управления и местного самоуправления, имеют право предъ являть следующие виды исков: • · о возмещении вреда, причиненного неправомерными действи ями судебного пристава-исполнителя; • · к организации, по вине которой не удержана сумма, подлежа щая взысканию с должника; • · о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами; • · о признании сделок по отчуждению имущества, принадлежа щего должнику, недействительными; • · об освобождении от уплаты задолженности по алиментам; • · об устранении препятствий в общении с ребенком; • · о взыскании расходов по розыску; • · о признании недействительными торгов.

• Важным средством защиты прав граждан и организаций в исполнительном производстве является возможность подачи иска о возмещении вреда, причиненного неправомерными действи ями судебного пристава-исполнителя. Причинение вреда судебным приставом является обязательным условием наступления деликтного обязательства. Поэтому необходимо в общих чертах охватить и этот вопрос. • Вред в науке гражданского права определяется как всякое умаление того или иного личного или имущественного блага. Из приведенного общего понятия вреда видны качественно отличные последствия при чинения вреда (умаление личного или имущественного блага). • В Гражданском кодексе РФ выделяется имущественный вред и моральный вред. Имущественный вред выражается в возникновении у потерпевшего реального ущерба, в ли шении его возможности получать запланированные доходы, в несении потерпевшим каких-либо дополнительных материальных убытков. Подобные последствия имущественного характера могут возникнуть и в исполнительном производстве.

• Ответчиком при подаче иска о возмещении вреда, причиненного неправомерными действиями судебного пристава, выступает Россий ская Федерация. Это связано с тем, что судебный пристав является долж ностным лицом, состоящим на государственной службе (п. 2 ст. 3 за кона о судебных приставах), служба судебных приставов является федеральной службой, а ее финансирование осуществляется за счет средств федерального бюджета (ст. 22 закона о судебных приставах). В таком случае необходимо обратиться к общим положениям ГК РФ, регулирующим имущественную ответственность государства. • Согласно ст. 16 ГК РФ убытки, причиненные гражданину или юри дическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) госу дарственных органов, подлежат возмещению Российской Федерацией. • От имени Российской Федерации могут выступать в суде органы госу дарственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов (ст. 125 ГК РФ). В данном случае вред возмещается за счет казны Российской Федерации (ст. 1069 ГК РФ), а от имени казны выступают соответствующие финансовые органы (ст. 1071 ГК РФ) – Минфин России.

• Другим наиболее важным средством защиты прав граждан и организаций в исполнительном производстве является возможность подачи исков об освобождении имущества от ареста и исключении его из описи. • В случае возникновения спора, связанного с принадлежностью имущества, на которое обращается взыскание, заинтересованные граждане и организации вправе обратиться в суд с иском об освобождении имущества от ареста или исключении его из описи (ст. 119 закона об ис полнительном производстве). • При этом необходимо учитывать, что судебный пристав-исполнитель, получив заявление не участвующего в исполнительном производстве лица о принадлежности ему спорного арестованного имущества, может снять арест только при отсутствии спора, связанного с принадлежностью имущества, на которое обращается взыскание.

• Правильное и своевременное рассмотрение споров об освобождении имущества от ареста и исключении его из описи способствует наиболее полной защите интересов государства, имущественных прав граждан и организаций. Подобные споры могут быть связаны: • · во-первых, с наложением ареста на имущество в целях обеспече ния исполнения исполнительного документа, который произво дится по имущественным взысканиям по заявлению взыскателя судебным приставом-исполнителем, одновременно с вынесением постановления о возбуждении исполнительного производства; • · во-вторых, с обращением взыскания на имущество должника пу тем наложения ареста на имущество и его реализации. • Подведомственность исков об освобождении имущества от ареста определяется субъективным составом. Если одной из сторон в иске является гражданин, то спор должен быть рассмотрен в суде общей юрисдикции, а во всех остальных случаях – в арбитражном суде

3. ОБЖАЛОВАНИЕ ДЕЙСТВИЙ (БЕЗДЕЙСТВИЯ) СУДЕБНОГО ПРИСТАВА-ИСПОЛНИТЕЛЯ • Статья 90 Федерального закона «Об исполнительном производстве» от 21 июля 1997 г. № 119 -ФЗ • 1)На действия судебного пристава-исполнителя по исполнению исполнительного документа, выданного арбитражным судом, или отказ в совершении указанных действий, в том числе на отказ в отводе судебного пристава-исполнителя, взыскателем или должником может быть подана жалоба в арбитражный суд по месту нахождения судебного пристава-исполнителя в десятидневный срок со дня совершения действия (отказа в совершении действия). • 2)Во всех остальных случаях жалоба на совершение исполнительных действий судебным приставом-исполнителем или отказ в совершении таких действий, в том числе на отказ в отводе судебного пристава-исполнителя, подается в суд общей юрисдикции по месту нахождения судебного пристава-исполнителя также в десятидневный срок со дня совершения действия (отказа в совершении действия). • 3)Течение этого срока для лица, не извещенного о времени и месте совершения исполнительного действия (об отказе в совершении действия), начинается со дня, когда указанному лицу стало об этом известно.

4) Вред, причиненный судебным приставом-исполнителем гражданам и организациям, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном гражданским законодательством Российской Федерации. 5) Часть 1 статьи 90 Федерального закона «Об исполнительном производстве» после введения в действие АПК РФ (2002 года) должна применяться с учетом его положений, согласно которым арбитражным судам подведомственны дела об оспаривании решений и действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя по исполнению судебных актов арбитражных судов, а также исполнительных документов иных органов, если заявителем является организация или индивидуальный предприниматель, кроме тех случаев, когда оспариваются решения и действия (бездействия) судебного пристава-исполнителя, связанные с исполнением исполнительного документа, выданного судом общей юрисдикции. 6) Заявления по спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе споры об освобождении имущества от ареста или исключении его из описи, подлежат рассмотрению в порядке искового производства. (Постановление Пленума ВАС от 09. 12. 2002 № 11).

Сроки подачи жалобы Жалоба на постановление должностного лица службы судебных приставов, его действия (бездействие) подается в течение десяти дней со дня вынесения судебным приставом-исполнителем или иным должностным лицом постановления, совершения действия, установления факта его бездействия либо отказа в отводе. Лицом, не извещенным о времени и месте совершения действий, жалоба подается в течение десяти дней со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о вынесении постановления, совершении действий (бездействии). Подача жалобы в порядке подчиненности Жалоба на постановление судебного пристава-исполнителя, за исключением постановления, утвержденного старшим судебным приставом, а также на действия (бездействие) судебного пристава-исполнителя подается старшему судебному приставу, в подчинении которого находится этот судебный пристав-исполнитель. Жалоба на постановление судебного пристава-исполнителя, утвержденное старшим судебным приставом, постановление старшего судебного пристава, его заместителя, а также на их действия (бездействие) подается главному судебному приставу субъекта Российской Федерации, в подчинении которого находится старший судебный пристав. Жалоба на постановление заместителя главного судебного пристава Российской Федерации, главного судебного пристава субъекта Российской Федерации, его заместителя, а также на их действия (бездействие) подается главному судебному приставу Российской Федерации.

Согласно ст. 121 Закона об исполнительном производстве, постановления судебного пристава-исполнителя и других должностных лиц службы судебных приставов, их действия (бездействие) по исполнению исполнительного документа могут быть обжалованы сторонами исполнительного производства, иными лицами, чьи права и интересы нарушены такими действиями (бездействием), в порядке подчиненности и оспорены в суде. Постановление, действия (бездействие) главного судебного пристава РФ могут быть оспорены в суде. Отказ в отводе судебного пристава-исполнителя может быть обжалован только лицом, заявлявшим отвод. Удовлетворение отвода судебного пристава-исполнителя обжаловано быть не может. Постановления о взыскании исполнительского сбора и о наложении штрафа могут быть оспорены в суде. Жалоба на постановление должностного лица службы судебных приставов, его действия (бездействие) подается в течение 10 дней со дня вынесения судебным приставом-исполнителем или иным должностным лицом постановления, совершения действия, установления факта его бездействия либо отказа в отводе. Лицом, не извещенным о времени и месте совершения действий, жалоба подается в течение 10 дней со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о вынесении постановления, совершении действий (бездействии) (ст. 122 Закона об исполнительном производстве). Обжалование в порядке подчиненности. В соответствии со ст. 123 Закона об исполнительном производстве жалоба на постановление судебного пристава-исполнителя, за исключением постановления, утвержденного старшим судебным приставом, а также на действия (бездействие) судебного пристава-исполнителя подается старшему судебному приставу, в подчинении которого находится этот судебный пристав-исполнитель.

Жалоба на постановление судебного пристава-исполнителя, утвержденное старшим судебным приставом, постановление старшего судебного пристава, его заместителя, а также на их действия (бездействие) подается главному судебному приставу субъекта РФ, в подчинении которого находится старший судебный пристав. Жалоба на постановление заместителя главного судебного пристава РФ, главного судебного пристава субъекта РФ, его заместителя, а также на их действия (бездействие) подается главному судебному приставу РФ. Жалоба на постановление должностного лица службы судебных приставов, его действия (бездействие) может быть подана как непосредственно вышестоящему должностному лицу службы судебных приставов, так и через должностное лицо службы судебных приставов, постановление, действия (бездействие) которого обжалуются. Должностные лица службы судебных приставов, постановления, действия (бездействие) которых обжалуются, направляют жалобу вышестоящему должностному лицу службы судебных приставов в трехдневный срок со дня ее поступления. В случаях, когда должностное лицо службы судебных приставов, получившее жалобу на постановление, действия (бездействие), не правомочно ее рассматривать, указанное должностное лицо обязано в трехдневный срок направить жалобу должностному лицу службы судебных приставов, правомочному ее рассматривать, уведомив об этом в письменной форме лицо, подавшее жалобу. Лицо, подавшее жалобу, может отозвать ее до принятия по ней решения.

Заявление об оспаривании постановлений должностного лица службы судебных приставов, его действий (бездействия) подается в суд, в районе деятельности которого исполняет свои обязанности указанное должностное лицо, в десятидневный срок со дня вынесения постановления, совершения действий либо со дня, когда взыскателю, должнику или лицам, чьи права и интересы нарушены такими постановлением, действиями (бездействием), стало известно о нарушении их прав и интересов. Заявление об оспаривании постановлений должностного лица службы судебных приставов, его действий (бездействия) рассматривается в порядке, предусмотренном главами 23 и 25 ГПК РФ, с изъятиями и дополнениями, предусмотренными статьей 441 ГПК РФ. Отказ в отводе судебного пристава-исполнителя может быть обжалован в порядке, предусмотренном этой же нормой. Упомянутые главы 23 и 25 ГПК РФ регламентируют общий порядок рассмотрения и разрешения дел, возникающих из публично-правовых отношений, а также особенности производства по делам об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих. Глава 23 ГПК РФ предусматривает общие положения производства по делам, возникающим из публичных правоотношений. При рассмотрении таких гражданских дел суд, рассматривающий жалобу, не связан с основаниями и доводами этой жалобы и может проверить действия соответствующего судебного пристава, осуществляемые при исполнении конкретного исполнительного документа, в полном обьеме. Однако необходимо иметь ввиду, что это не обязанность, а право суда, разрешающего жалобу. При рассмотрении жалобы на действия судебного пристава-исполнителя не применяются правила заочного производства. Вообще, в соответствие со ст. 257 ГПК РФ, неявка заявителя или судебного пристава-исполнителя, действия которого обжалуются, в суд, не является препятствием для рассмотрения жалобы. Однако, суд, согласно ст. 246 ГПК РФ, может признать обязательной явку судебного пристава-исполнителя, чьи действия обжалуются. В случае неявки указанное лицо может быть подвергнуто штрафу в размере до десяти минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом. Представляется, что суд не должен злоупотреблять этим правом и признавать обязательной явку судебного пристава-исполнителя обязательной только в исключительных, наиболее сложных для разрешения случаях, где требуются разьяснения именно самого пристава. В жалобе об оспаривании действий судебного пристава-исполнителя обязательно должно быть указано, какие решения, действия (бездействие) должны быть признаны незаконными, какие права и свободы нарушены этими решениями, действиями (бездействием).

В случае, если при подаче жалобы будет установлено, что имеет место спор о праве, подведомственном суду, судья оставляет жалобу без движения и разьясняет заявителю необходимость оформления искового заявления. Если при этом нарушаются правила подсудности, судья возвращает заявление. Если подсудность, в связи с названным случает, изменяется уже в ходе рассмотрения дела, суд своим определением направляет дело по подсудности. После этого споры между судами о подсудности недопустимы. Однако определение судьи может быть обжаловано лицами, участвующими в деле. В соответствие со ст. 248 ГПК РФ, если уже имеется вступившее в законную силу решение суда по жалобе о том же предмете, судья отказывает в принятии жалобы или прекращает производство по делу, даже если решение или действие (бездействие) судебного пристава-исполнителя обжалует другое лицо или по другим основаниям. Обязанности по доказыванию обстоятельств законности принимаемых судебным приставом-исполнителем решений, его действий (бездействия) возлагаются судом на самого судебного пристава-исполнителя. Таким образом, суд должен распределять бремя доказывания. Принимая жалобу на действия судебного пристава-исполнителя суд должен обязательно приостановить исполнительное производство в случаях: 1) предъявления иска об освобождении от наложенного ареста (исключении из описи) имущества, на которое обращено взыскание по исполнительному документу; 2) оспаривания результатов оценки арестованного имущества; 3) оспаривания постановления судебного пристава-исполнителя о взыскании исполнительского сбора ; 4) в иных случаях, предусмотренных федеральным законом.

4. ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКОВ В ИСПОЛНИТЕЛЬНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ Предъявлять иски в суд в ходе исполнения судебного решения или иного юрисдикционного акта имеют право не только взыскатель и должник, но и иные лица, которые не принимали непосредственного участия в исполнительном производстве. Условно иски, предъявляемые в ходе исполнения судебного решения или иного юрисдикционного акта, можно разделить на две группы: иски лиц, участвующих в исполнительном производстве, и иски лиц, не участвующих в исполнительном производстве.

Лица, участвующие в исполнительном производстве, такие как взыскатель, должник, представители сторон, прокурор, органы государственного управления и местного самоуправления, имеют право предъявлять следующие виды исков: • иск о возмещении вреда, причиненного неправомерными действиями судебного пристава-исполнителя; • иск к организации, по вине которой не удержана сумма, подлежащая взысканию с должника; • иск о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами; • иск о признании сделок по отчуждению имущества, принадлежащего должнику, недействительными; • иск об освобождении от уплаты задолженности по алиментам; • иск об устранении препятствий в общении с ребенком; • иск о взыскании расходов по розыску; • иск о признании недействительными торгов.

В свою очередь, лица, не участвующие в исполнительном производстве, имеют право предъявлять: • иск о возмещении вреда, причиненного неправомерными действиями судебного пристава-исполнителя; • иск об освобождении имущества от ареста и исключении его из описи; • регрессный иск к виновному лицу при неисполнении исполнительного документа о восстановлении на работе. Указанный перечень исков не является исчерпывающим, так как средства защиты в исполнительном производстве находятся в постоянном развитии, поэтому рассмотрим лишь наиболее важные из них.

ИСК О ВОЗМЕЩЕНИИ ВРЕДА, ПРИЧИНЕННОГО НЕПРАВОМЕРНЫМИ ДЕЙСТВИЯМИ СУДЕБНОГО ПРИСТАВА-ИСПОЛНИТЕЛЯ Причинение вреда судебным приставом является обязательным условием наступления деликтного обязательства. Вред в науке гражданского права определяется как всякое умаление того или иного личного или имущественного блага. Из приведенного общего понятия вреда видны качественно отличные последствия причинения вреда (умаление личного или имущественного блага). В ГК РФ выделяется имущественный вред и моральный вред. Имущественный вред выражается в возникновении у потерпевшего реального ущерба, в лишении его возможности получать запланированные доходы, в несении потерпевшим каких-либо дополнительных материальных убытков. Подобные последствия имущественного характера могут возникнуть и в исполнительном производстве. Моральный вред — это нравственные или физические страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна и т. п. ), или нарушающими его личные неимущественные права (право на пользование своим именем, право авторства и другие неимущественные права), либо нарушающими имущественные права граждан.

Необходимо отличать вред, причиненный судебным приставом гражданину и организации. Гражданину судебный пристав может причинить вред путем нанесения увечья или иного повреждения здоровья, а также причинения ущерба имуществу гражданина. Организации же может быть причинен имущественный вред. При этом в качестве истцов могут выступать не только взыскатель и должник, но и любые граждане и организации, которым судебный пристав причинил вред. В данном случае действует общее правило подведомственности: если истцом является гражданин, то спор рассматривается в суде общей юрисдикции, а если юридическое лицо или гражданин — частный предприниматель, то в арбитражном суде.

• иск об освобождении имущества от ареста и исключении его из описи. • Федеральный закон от 02. 10. 2007 № 229 -ФЗ «Об исполнительном производстве» определяет, что в случае возникновения спора, связанного с принадлежностью имущества, на которое обращается взыскание, заинтересованные лица вправе обратиться в суд с иском об освобождении имущества от ареста или исключении его из описи (п. 1 ст. 119 Закона). • На практике зачастую в суд обращаются не с иском, а с жалобой на действия судебного пристава-исполнителя. Однако спор о праве на имущество может быть рассмотрен только в рамках искового производства. В таких ситуациях суд отказывает в удовлетворении жалобы и разъясняет заявителю право на обращение в суд с соответствующим иском. • Истцами по данной категории исков выступают лица, считающие себя собственниками или законными владельцами арестованного имущества. • В соответствии с п. 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 25. 02. 98 № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» , ч. 2 ст. 442 ГПК РФ ответчиками по рассматриваемым искам являются должник и взыскатель (по сводному исполнительному производству — все взыскатели).

• Наиболее распространенной ошибкой при подаче иска является то, что в числе ответчиков, а иногда и единственным ответчиком, указывается Служба судебных приставов, которая может участвовать в подобных делах только в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований.

• Согласно ч. 2 ст. 442 ГПК РФ в случае, если арест или опись имущества произведены в связи с конфискацией имущества, в качестве ответчиков привлекается лицо, чье имущество подлежит конфискации, и соответствующий государственный орган. Если арестованное или включенное в опись имущество уже реализовано, иск предъявляется также к приобретателю имущества. • Исходя из практики арбитражного суда в последнем случае подаются иски об истребовании имущества из чужого незаконного владения. Ведь требование об освобождении имущества от ареста (исключение его из описи) предполагает снятие указанных ограничений на конкретное, фактически существующее имущество, подвергнутое аресту. В случае если имущество на момент подачи иска уже реализовано, иск об освобождении имущества от ареста не может восстановить нарушенное право. • Вместе с тем в соответствии с п. 28 Постановления споры об освобождении имущества от ареста или исключении его из описи рассматриваются в соответствии с подведомственностью по правилам искового производства независимо от того, наложен арест в порядке обеспечения иска или в порядке обращения взыскания на имущество должника во исполнение исполнительных документов.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 39 Закона в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста исполнительное производство подлежит приостановлению судом полностью или частично. В Законе не уточнено, когда вопросы приостановления рассматривает суд общей юрисдикции, а когда – арбитражный суд. Согласно ст. 327 АПК РФ приостановление или прекращение исполнительного производства, возбужденного на основании исполнительного листа, который выдан арбитражным судом, производится этим же судом либо арбитражным судом по месту нахождения судебного пристава-исполнителя. В остальных случаях заявления о приостановлении исполнительного производства рассматривает суд общей юрисдикции. Обратиться в арбитражный суд с заявлением о приостановлении исполнительного производства может должник, взыскатель и судебный пристав-исполнитель. В соответствии со п. 6 ч. 1 ст. 91 АПК РФ третье лицо при предъявлении иска об освобождении имущества от ареста может обратиться в суд с заявлением о применении обеспечительной меры в виде приостановления реализации имущества.

• Недвижимое имущество • Право собственности у покупателя недвижимости возникает с момента государственной регистрации перехода этого права (п. 1 ст. 131 и п. 2 ст. 223 ГК РФ). • В связи с этим единственным неопровержимым доказательством права собственности на недвижимое имущество является государственная регистрация права в Едином государственном реестре, что также закреплено в ст. 2 Федерального закона от 21. 07. 97 № 122 -ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» . • На практике, перед тем как наложить арест на недвижимое имущество, судебный пристав-исполнитель, как правило, запрашивает информацию о наличии зарегистрированного за должником недвижимого имущества, поэтому при аресте недвижимости ошибки со стороны приставов редки. Однако спорные ситуации и имеют место. • Например, возникают вопросы при обращении взыскания на объекты незавершенного строительства. Доказательством права собственности на них также является государственная регистрация права.

• Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16. 02. 2001 № 59 «Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» указывает: право собственности на объект недвижимости, не завершенный строительством, подлежит регистрации только в случае, если он не является предметом действующего договора строительного подряда и при необходимости собственнику совершить с этим объектом сделку (п. 16 Письма).

• Если объект незавершенного строительства является предметом действующего договора строительного подряда, то до момента государственной регистрации он не имеет собственника. Подрядчик обладает правом владения, которое он передает заказчику по окончанию строительства. В соответствии со ст. 219 ГК РФ право собственности на вновь создаваемое недвижимое имущество возникает с момента его государственной регистрации. • Не являются доказательством права собственности акт приема передач объектов незавершенного строительства, договор о долевом участии в строительстве или иные документы, за исключением тех, которые подтверждают государственную регистрацию права на указанные объекты.

• Другой пример: судебный пристав-исполнитель наложил арест на радиаторы, краны, вентили и т. п. Иск об освобождении имущества от ареста, заявленный собственником здания, был удовлетворен судом, поскольку установленные в здании чугунные батареи, трубы и вентили перестали быть отдельными самостоятельными объектами собственности, а стали частью принадлежащей истцу недвижимости. • В силу ст. 135 ГК РФ вещь, предназначенная для обслуживания другой, главной, вещи и связанная с ней общим назначением (принадлежность), следует судьбе главной вещи.

• Движимое имущество. • Пункт 2 ст. 130 и п. 1 ст. 223 ГК РФ определяют, что права собственности у приобретателя движимой вещи по договору возникают в момент передачи этой вещи. • В случае приобретения имущества по договору при доказывании права собственности истцам по искам об освобождении имущества от ареста необходимо подтвердить фактическое получение спорного имущества.

• При рассмотрении иска об освобождении от ареста озимой пшеницы судом в удовлетворении иска было отказано, т. к. право собственности (законного владения) на земельный участок не было подтверждено доказательствами. Согласно ст. 136, 218 ГК РФ поступления, полученные в результате использования имущества (плоды, продукция, доходы), принадлежат лицу, использующему это имущество на законном основании, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором об использовании этого имущества. • Зачастую сделки между гражданами не оформляются письменно. Трудно представить, что, к примеру, даря телевизор родителям, дети захотят составить договор. В то же время в соответствии со ст. 161 ГК РФ сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, должны совершаться в простой письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы согласно ст. 162 ГК РФ лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания. • В качестве письменных доказательств права собственности на спорное движимое имущество на практике истцы предъявляют в суд, например, товарные чеки или гарантийные талоны, которые точно не являются надлежащими доказательствами.

5. ПОВОРОТ ИСПОЛНЕНИЯ Понятие поворота исполнения решения суда Под поворотом исполнения решения суда понимается восстановление в судебном порядке прав и законных интересов ответчика, нарушенных исполнением решения, отмененного впоследствии судом. Вместо отмененного решения принимается новое, которое по содержанию противоположно первоначальному, в связи с чем ответчик имеет право потребовать восстановления первоначального положения и возврата ему того, что было передано истцу.

ПОВОРОТ ИСПОЛНЕНИЯ РЕШЕНИЯ СУДА СУДОМ ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ Порядок поворота исполнения решения суда судом первой инстанции • 1. Суд, которому дело передано на новое рассмотрение, обязан по своей инициативе рассмотреть вопрос о повороте исполнения решения суда и разрешить дело в новом решении или новом определении суда. • 2. В случае, если суд, вновь рассматривавший дело, не разрешил вопрос о повороте исполнения решения суда, ответчик вправе подать в этот суд заявление о повороте исполнения решения суда. Это заявление рассматривается в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте заседания, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению заявления о повороте исполнения решения суда. • 3. На определение суда о повороте исполнения решения суда может быть подана частная жалоба. Ст. 444 ГПК РФ

Порядок поворота исполнения решения судами апелляционной, кассационной или надзорной инстанции 1. Суд, рассматривающий дело в суде апелляционной, кассационной или надзорной инстанции, если он своим решением, определением или постановлением окончательно разрешает спор, либо прекращает производство по делу, либо оставляет заявление без рассмотрения, обязан разрешить вопрос о повороте исполнения решения суда или передать дело на разрешение суда первой инстанции. 2. В случае, если в решении, определении или постановлении вышестоящего суда нет никаких указаний на поворот исполнения решения суда, ответчик вправе подать соответствующее заявление в суд первой инстанции. Ст. 445 ГПК РФ

3. В случае отмены в суде апелляционной инстанции решения суда по делу о взыскании алиментов поворот исполнения решения суда допускается только в тех случаях, если отмененное решение суда было основано на сообщенных истцом ложных сведениях или представленных им подложных документах. В случае отмены в кассационном или надзорном порядке решений суда по делам о взыскании денежных сумм по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, о взыскании вознаграждения за использование прав на произведения науки, литературы и искусства, исполнения, открытия, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, о взыскании алиментов, о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья либо смертью кормильца, поворот исполнения решения допускается, если отмененное решение суда было основано на сообщенных истцом ложных сведениях или представленных им подложных документах. Ст. 445 ГПК РФ

ПОВОРОТ ИСПОЛНЕНИЯ СУДЕБНОГО АКТА АРБИТРАЖНЫМ СУДОМ 1. Если приведенный в исполнение судебный акт отменен полностью или в части и принят новый судебный акт о полном или частичном отказе в иске, либо иск оставлен без рассмотрения, либо производство по делу прекращено, ответчику возвращается все то, что было взыскано с него в пользу истца по отмененному или измененному в соответствующей части судебному акту. 2. Если не приведенный в исполнение судебный акт отменен полностью или в части и принят новый судебный акт о полном или частичном отказе в иске, либо иск оставлен без рассмотрения полностью или в части, либо производство по делу прекращено, арбитражный суд принимает судебный акт о полном или частичном прекращении взыскания по отмененному в соответствующей части судебному акту. Ст. 325 АПК РФ

Разрешение вопроса о повороте исполнения судебного акта 1. Вопрос о повороте исполнения судебного акта разрешается арбитражным судом, принявшим новый судебный акт, которым отменен или изменен ранее принятый судебный акт. 2. Если в постановлении об отмене или изменении судебного акта нет указаний на поворот его исполнения, ответчик вправе подать соответствующее заявление в арбитражный суд первой инстанции. 3. Определение арбитражного суда о повороте исполнения судебного акта или об отказе в повороте исполнения может быть обжаловано. 4. Арбитражный суд первой инстанции выдает исполнительный лист на возврат взысканных денежных средств, имущества или его стоимости по заявлению организации, гражданина. К заявлению прилагается документ, подтверждающий исполнение ранее принятого судебного акта. Ст. 326 АПК РФ