Концессионные соглашения Выполнил студент 1 курса магистратуры Юридического

Концессионные соглашения Выполнил: студент 1 курса магистратуры Юридического факультета Санкт. Петербургского государственного университета

Определение понятие «концессия» в дореволюционном праве Латинское слово «concession» в буквальном переводе означает уступку права собственности или права пользования ею. Понятие концессии в дореволюционном праве толковалось в широком и узком смысле.

Концессионная система в дореволюционном законодательстве В широком смысле под термином «концессия» понималось разрешение правительственной власти на возникновение юридического лица (так называемая разрешительная система учреждения акционерных обществ). Концессионная система – термин не вполне точный, потому что концессия есть разрешение со стороны правительства известному лицу открыть предприятие, которое не подлежит свободному производству, напр. , у нас проведение и эксплуатация железной дороги (т. XII Уст. Пут. Сообщ. по Прод. 1893, ст. 575), так что получение концессии возможно и там, где нет концессионной системы для возникающих акционерных товариществ. В пользу концессионной системы выставляют следующие соображения: альфа) Для возникновения такого крупного субъекта прав, способного своей обширной хозяйственной деятельностью оказать значительное влияние на экономическую жизнь общества, необходимо разрешение правительства, призванного наблюдать за правильным течением жизни в государстве. бета) В виду обнаруженной в акционерной истории неспособности массы людей, готовых подписаться на акции, разобраться в значении возникающего предприятия, правительственная власть при утверждении устава должна взвесить солидность нового дела и оградить интересы многочисленных акционеров. гамма) Без проверки, при самом возникновении товарищества, соответствия его устава с общими законами возможны случаи, когда после подписки и собрания денег за акции, по возбужденному в суде спору, придется признать недействительным товарищество, а от этого пострадают интересы учредителей и акционеров. В настоящее время концессионная система, некогда единственная, сохранилась в чистом виде только в России (Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права (издание 9 -е, второе посмертное). – Москва. Московское научное издательство, 1919 г. ).

Концессионная система в дореволюционном законодательстве В узком же смысле концессия обозначала вид монополии, когда по поводу монополии правительство само вступает или разрешает вступить другим (городу, земству) в те или иные договорные отношения с предполагаемой акционерной компанией. П. Цитович пояснял, что «такого рода условия включаются, например, в Уставы железнодорожных компаний, компаний по содержанию пароходства: условия эти двоякого рода: одни в интересах публики, другие же устанавливают обязательства компаний перед правительством, например. относительно перевозки почты, войск, казенных вещей, и проч. ; или концессии в уставах компаний по освещению, водоснабжению городов и т. д. » (Цитович П. П. Учебник торгового права. – М. , 2003. С. 43).

Понятие «концессия» в советском законодательстве Подобное разделение двух понятий термина «концессия» осталось и в советском законодательстве: «Под концессией в широком смысле этого слова можно разуметь простое разрешение подлежащего государственного органа на осуществление той или иной хозяйственной деятельности. В узком смысле под концессией разумеют не простое разрешение, а разрешение, осложненное установлением особых условий и порядка осуществления этой деятельности» (Рейхель М. Концессии в советском законодательстве и практике // Советское право. 1927. N 4. С. 3).

Концессионный договор в советском законодательстве По советскому законодательству, концессионный договор являлся специальным законом СССР, поскольку утверждался СНК СССР и содержал определенные изъятия из общего правового регулирования, в частности, в гражданско-правовой сфере. Отменить или изменить акт о предоставлении концессии государственная власть могла только посредством принятия нового специального закона. В. Н. Шретер указывал на концессию «как специальный закон, могущий установить изъятия из общего закона и гарантирующий права, дарованные концессионеру, от последующих изменений в общем законодательстве» (Шретер В. Н. Система промышленного права СССР. – М. , 1924. С. 62).

Концессионный договор в советском законодательстве Но концессия рассматривалась как односторонний акт правительства: о концессионных договорах закон говорил в случаях, когда налицо была сложная хозяйственная деятельность, требующая не только ее разрешения, но и предоставления ряда дополнительных льгот и изъятий, когда возникает дополнительная гарантия для правительства, что концессионер будет вести предоставленную концессию в направлении, желательном правительству, или когда деятельность концессионера специально требует обеспечения интересов третьих лиц (коммунальная концессия). Когда характер деятельности концессионера не осложнен указанными моментами, концессия может быть в форме одностороннего акта власти (Бернштейн И. Н. Очерк концессионного права СССР. – М. , 1930. С. 18).

Теория административного договора Такой подход подтверждает классическую правовую теорию, относившую концессионный договор к категории так называемых административных договоров, характеризуемых заведомо неравноправным положением концессионера, односторонними правами государства. Актом, который давал инвесторам концессионные права, являлся властный акт государства (в форме особого разрешения), «дарующего» концессионеру собственные, лишь государству принадлежащие права (Сосна С. А. Концессионные договоры с иностранными инвесторами / Правовое регулирование иностранных инвестиций в России. – М. , 1995. С. 66 – 76).

Законодательство Российской Федерации о концессионных соглашениях В соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 115 -ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон о концессионных соглашениях): «Законодательство Российской Федерации о концессионных соглашениях состоит из настоящего Федерального закона, других федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации» .

Законодательство Российской Федерации о концессионных соглашениях Данная система законодательства состоит из следующих нормативно-правовых актов: Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 115 -ФЗ «О концессионных соглашениях» ; другие федерльные законы: a) Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39 -ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» ; b) Федеральный закон от 8 ноября 2007 г. № 257 -ФЗ «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» ;

Законодательство Российской Федерации о концессионных соглашениях с) Федеральный закон от 8 ноября 2007 г. № 261 -ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» ; d) Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160 -ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» ; иные нормативные правовые акты РФ.

Законодательство Российской Федерации о концессионных соглашениях К законодательству о концессионных соглашениях часть 1 статьи 2 Закона о концессионных соглашениях относит только нормативные правовые акты федерального уровня власти. Субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не могут принимать свои правовые акты по вопросам регулирования отношений, связанных с концессионными соглашениями.

Определение понятия «концессионное соглашение» В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях: «По концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее – объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности» .

Правовая природа концессионного соглашения В юридической литературе высказываются самые различные суждения относительно правовой природы концессионного соглашения. С. И. Крупко определяет его как инвестиционный договор, согласно которому одна сторона (инвестор) заключает соглашение с другой стороной (государством), а предметом такого соглашения выступает реализация инвестиционного проекта (Крупко С. И. Инвестиционные споры между государством и иностранным инвестором: Учебнопрактическое пособие. М. , 2002. ). И. А. Дроздов, основываясь на определении концессионного соглашения как смешанного договора, отмечает, что в нем имеются элементы аренды, строительного подряда, доверительного управления и ряда других договоров (Дроздов И. А. К правовой природе концессионного соглашения // Хозяйство и право. 2006. N 6).

Правовая природа концессионного соглашения Существует мнение, что концессионное соглашение является самостоятельным гражданско-правовым договором, поскольку «исследование такого соглашения с позиции его целостности позволяет обнаружить такие его сущностные черты и свойства, которыми не обладает ни один договорный институт сферы гражданско-правового регулирования. Только концессионный договор имеет своей сущностной целью привлечение частных инвестиций в строительство и реконструкцию объектов государственной и муниципальной инфраструктуры. Ни аренда, ни строительный подряд, ни другие гражданско-правовые договоры реализовывать такие цели не могут и не должны» (Зинченко С. А. , Ломидзе О. Г. , Галов В. Концессионное соглашение – правовая форма взаимодействия бизнеса и государства // Закон. 2007. N 2). Позицию о самостоятельном, не смешанном характере концессионного соглашения разделяет также Е. Г. Седлецкая (Седлецкая Е. Г. К вопросу о правовой природе концессионного соглашения // Налоги (газета). 2010. N 30).

Определение понятия «концессионное соглашение» В соответствии с частью 2 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях: «Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения» .

Содержание концессионного соглашения В концессионном соглашении могут содержаться, в частности, элементы следующих гражданско-правовых договоров: договора строительного подряда (§ 3 главы 37 ГК РФ); договора аренды (глава 34 ГК РФ); договора доверительного управления имуществом (глава 53 ГК РФ).

Концессионное соглашение как самостоятельный договор Концессионное соглашение отличается от других договоров своим предметом. Внешне этот предмет выглядит таким образом, что концессионер осуществляет строительство или реконструкцию объекта, принадлежащего концеденту, а затем эксплуатирует его определенный соглашением срок. Однако было бы неверным видеть предмет аренды там, где имеет место эксплуатация объекта концессии, а предмет подрядных отношений – в деятельности по строительству (реконструкции) этого объекта. В действительности предмет концессионного соглашения – структурно сложное и развивающееся явление. Ступени его движения можно представить следующей моделью: «деятельность – объект – деятельность» . То есть вначале имеет место деятельность по строительству (реконструкции) объектов государственной (муниципальной) инфраструктуры, которая угасает в образуемых объектах, эксплуатация которых приводит к завершению развития предмета. И попытки отыскать в этом предмете элементы предмета аренды или строительного подряда теряют всякий смысл.

Концессионное соглашение как самостоятельный договор Целостность и динамичность предмета концессионного соглашения предопределяет особенность прав и обязанностей его сторон, прав концессионера на объекты концессионного соглашения. Правовое регулирование строительного подряда предполагает обязанность заказчика произвести оплату работ подрядчика, в то время как согласно легальному определению концессионного соглашения концессионер обязуется создать и (или) реконструировать объект «за свой счет» ; концедент финансирует часть расходов на создание (реконструкцию) объекта только в том случае, если это предусмотрено концессионным соглашением. Цель подрядчика (causa его обязательства) состоит в получении оплаты за выполненную работу; в качестве же типовой цели концессионера моделируется использование созданного (реконструированного) объекта и получение прибыли в течение определенного срока.

Концессионное соглашение как самостоятельный договор В строительном подряде заказчик обязан предоставить подрядчику земельный участок под строительство, при этом подразумевается фактическое предоставление, титул в отношении этого участка остается на заказчике. Концедент же обязан предоставить концессионеру земельный участок в аренду либо субаренду путем оформления отдельного договора, непосредственно не охватываемого концессионным соглашением. Все риски, сопряженные со строительством (реконструкцией), по замыслу законодателя, несет концессионер, при этом риск случайной гибели или случайного повреждения объекта концессионного соглашения диспозитивно возложен на концессионера и по окончании работ (часть 8 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях). В отличие от концессионера подрядчик несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы только до ее приемки заказчиком либо до момента, когда передача результата должна была состояться (при просрочке в сдаче работы по причине уклонения заказчика от принятия результата), – пункт 1 статьи 705 ГК РФ, пункт 7 статьи 720 ГК РФ, пункт 1 статьи 741 ГК РФ.

Концессионное соглашение как самостоятельный договор Общие положения об аренде, закрепленные в ГК РФ, содержат диспозитивное правило возложения риска случайной гибели вещи на собственника. На концессионера диспозитивно отнесен и текущий, и капитальный ремонт объекта, в то время как в силу общих правил об аренде на арендатора возлагается обязанность текущего ремонта. Следует, однако, отметить, что правовому регулированию аренды известны отступления от общих правил возложения риска случайной гибели объекта и распределения обязанностей по ремонту (см. , например, ст. 661, 669 ГК РФ).

Концессионное соглашение как самостоятельный договор Принципиальной особенностью концессионного соглашения, не свойственной ни аренде, ни строительному подряду, является установление обязанности концессионера осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения. Обязательство, состоящее из долженствования концессионера осуществлять деятельность за свой счет и в своих интересах и правомочия концедента требовать осуществления такой деятельности, – новый элемент, который не может быть извлечен ни из подрядного, ни из арендного правоотношения.

Стороны концессионного соглашения Сторонами концессионного соглашения являются: 1) концессионер; 2) концедент.

Стороны концессионного соглашения Концедент – Российская Федерация, от имени которой выступает Правительство Российской Федерации или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти, либо субъект Российской Федерации, от имени которого выступает орган государственной власти субъекта Российской Федерации, либо муниципальное образование, от имени которого выступает орган местного самоуправления. Отдельные права и обязанности концедента могут осуществляться уполномоченными концедентом в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления органами и юридическими лицами, и концедент должен известить концессионера о таких органах, лицах и об осуществляемых ими правах и обязанностях. Полномочия концедента также вправе осуществлять государственная компания, созданная Российской Федерацией в соответствии с Федеральным законом «О Государственной компании «Российские автомобильные дороги» и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации.

Стороны концессионного соглашения Концессионер – индивидуальный предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица.

Условия концессионного соглашения Концессионное соглашение должно включать в себя следующие существенные условия: 1) обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции; 2) обязательства концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением; 3) срок действия концессионного соглашения; 4) описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения; 4. 1) срок передачи концессионеру объекта концессионного соглашения; 5) порядок предоставления концессионеру земельных участков, предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и срок заключения с концессионером договоров аренды (субаренды) этих земельных участков (в случае, если заключение договоров аренды (субаренды) земельных участков необходимо для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением); 6) цели и срок использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения; 6. 1) способы обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению (предоставление безотзывной банковской гарантии, передача концессионером концеденту в залог прав концессионера по договору банковского вклада (депозита), осуществление страхования риска ответственности концессионера за нарушение обязательств по концессионному соглашению), размеры предоставляемого обеспечения и срок, на который оно предоставляется; 6. 2) размер концессионной платы, форму или формы, порядок и сроки ее внесения, за исключением случаев, предусмотренных частью 1. 1 статьи 7 настоящего Федерального закона; 6. 3) порядок возмещения расходов сторон в случае досрочного расторжения концессионного соглашения; 7) иные предусмотренные федеральными законами существенные условия.

Порядок разрешения споров В соответствии со статьей 17 Закона о концессионных соглашениях: «Споры между концедентом и концессионером разрешаются в соответствии с законодательством Российской Федерации в судах, арбитражных судах, третейских судах Российской Федерации» .